Изисквания на ЗОП:
- възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на изключителни права, включително на права на интелектуална собственост;
- не съществува достатъчно добра алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката.
Представени от възложителя мотиви и доказателства:
В Агенцията по обществени поръчки е постъпило Решение № РЦУ-58 от 27.04.2018 г. на главния секретар на НАП (оправомощен за възложител със заповед № ЗЦУ-ОПР-2/22.05.2017 г. на изпълнителния директор на НАП) за откриване на процедура на договаряне без предварително обявление на основание чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП.
В подкрепа на изложените мотиви, възложителят е приложил следните документи:
- Свидетелство за търговска марка Архимед (Archimed) № 31328, издадено на 29.08.1997 г. от Патентно ведомство на Р. България;
- Свидетелство за търговска марка Архимед (Archimed), издадено от Патентно ведомство на Р. България. Видно от свидетелството, марката Архимед (Archimed) е регистрирана на 13.08.1997 г., със срок до 10.10.2006 г. Притежател на марката е „Давид“ АД;
- Уведомление от Патентно ведомство на Република България. Видно от документа, на 10.10.2006 г. в Държавния регистър на марките е вписано подновяване на регистрацията на марката Архимед (Archimed) рег. № 31328, за нов период от 10 години. Уведомлението е издадено на дружеството „Давид“ АД, България;
- Удостоверение от 24.06.2011 г., издадено от Патентно ведомство на Република България. Видно от документа, на 22.06.2011 г. в Държавния регистър на марките е вписано прехвърлянето на правото върху марка с рег. № 31328 и наименование Архимед Archimed от „Давид“ АД на „Давид Холдинг“ АД. В документа е посоченото, че вписването на прехвърлянето е извършено по искане на „Давид Холдинг“ АД, вх. № 59034/08.06.2011 г.;
- Уведомление от Патентно ведомство на Р. България. Видно от документа, на 30.08.2016 г. в Държавния регистър на марките е вписано подновяване на регистрацията на марка Архимед Archimed с рег. № 31328, за нов период от 10 години, до 10.10.2026 г. Действието на марката се подновява за всички стоки за които тя е регистрирана. Уведомлението е издадено на дружеството „Давид Холдинг“ АД, България;
- Декларация от 08.02.2018 г. от изпълнителния директор на „Давид Холдинг“ АД, с която се удостоверява, че авторските права върху програмния продукт Архимед (Archimed) са на „Давид Холдинг“ АД, а изключителните права върху продукта и техническата поддръжка не са преотстъпвани на трети лица;
- Декларация от 08.02.2018 г. от изпълнителния директор на „Давид Холдинг“ АД, с която се удостоверява, че авторските права върху софтуерната система Archimed eDMS, модулите й, както и всичките й компоненти, включително и използваните за разработката й програмни модули и библиотеки на трети лица са притежание на „Давид Холдинг“ АД и са освободени от претенции на трети лица.
- Технически спецификации и стандартен образец за единния европейски документ за обществени поръчки (ЕЕДОП).
В поле IV.7) на решението е записано, че стойността на настоящата поръчка е 110 000 лв. без ДДС. Същевременно, от поле VII) Допълнителна информация става ясно, че общата прогнозна стойност на поръчките със сходен предмет, предвидени за възлагане в системата на НАП през настоящата година е в размер на 6 888 884,63 лв. без ДДС.
Видно от поле V.2) на разглежданото решение и от приложената покана, същата е адресирана до дружеството „Давид Холдинг“ АД.
Извършени проверки от АОП в електронни публични регистри (когато е приложимо):
Не
Изводи:
С настоящата процедура на договаряне без предварително обявление се възлага „следгаранционна поддръжка на телефон, факс и електронна поща на документооборотна система Archimed eProcess за всички структури на НАП“. Законосъобразното прилагане на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в” от ЗОП е свързано с условието, поканеното в договарянето лице да е носител на изключителни права, включително и права на интелектуална собственост, както и да не съществува достатъчно добра алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция да не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката. Съгласно чл. 3, ал. 2, т. 1 от Закона за авторското право и сродните му права, компютърните програми са обект на авторско право. Предвид това може да се приеме, че само лицето, което притежава авторски и/или изключителни права върху софтуерната програма, има право да реализира поддръжката ѝ. Видно от приложените доказателства авторските права върху системата Archimed eDMS и всичките й модули, включително Archimed eProcess, принадлежат на поканеното лице – „Давид Холдинг“ АД. Посоченото е основание да се счете, че единствено визираното лице може да извърши възлаганите дейности. В тази връзка се приема, че отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката.
В допълнение, правомерното прилагане на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП е обвързано и с изискването правата, които служат като основание възложителят да игнорира общия ред за възлагане, да са възникнали законосъобразно. В конкретния случай, от наличната информация не става ясно как е придобита визираната система. Доколкото конкретното възлагане произтича от задължения, поети с предходен договор, от съществено значение е той да е сключен при съблюдаване на приложимите правила, вкл. и тези за възлагане на обществени поръчки.
С оглед на изложеното, възложителят следва да може да докаже, че системата Archimed eProcess е придобита при спазване на действащото към момента на внедряването ѝ законодателство в областта на обществените поръчки. Настоящото становище е обвързано и с условието, че поддръжката се отнася за придобития програмен продукт и с течение на годините, не се е стигнало до промени, които биха довели до фактическата подмяна на софтуера с нов. |