Изисквания на ЗОП:
- възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на изключителни права, включително на права на интелектуална собственост;
- не съществува достатъчно добра алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката.
Представени от възложителя мотиви и доказателства:
В Агенцията по обществени поръчки е представено Решение № 568-EP-16-HM-Д-З/Р1 от 16.06.2017 г. на изпълнителния член на СД и на председателя на СД на „Електроразпределение Юг“ EАД за откриване на процедура на договаряне без предварителна покана за участие на основание чл. 138, ал. 1 във вр. с чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП.
Видно от поле IV.7) на Решението за откриване, прогнозната стойност на поръчката е 6 809 000 лв. без ДДС.
Според поле V.1), договорът ще бъде сключен с „АДД България“ ООД, гр. Пловдив, който притежава изключителни права върху система за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия SIMS.
В подкрепа на изложените мотиви са представени следните копия на документи:
- Писмо с изх. № 9731/07.12.2016 г. от „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД до генералния директор на „ADD Production“ SRL, ADD Group относно правата за разпространение на софтуер за дистанционно отчитане и управление SIMS. Направено е запитване за притежателя на изключителни права за територията на Р България за доработка и обновяване на фърмуера на SIMS, както и за закупуване на нови концентратори, съвместими с новия софтуер;
- Писмо с рег. № 20161212/001(Re: №9731/07.12.2016 г.) от ADD Production, което не е придружено с превод на български език и съгласно чл. 119 от ППЗОП не е взето предвид при изразяване на настоящото становище.
Направена проверка в Регистъра на обществените поръчки (РОП) установи следното:
- през 2007 г. възложителят „Електроразпределение Юг“ EАД (предишно наименование „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД) е провел процедура на договаряне без обявление на основание чл. 103, ал. 2 т. 5 от ЗОП (отм.) с предмет: „Доставка на система и електромери за дистанционно отчитане и управление на консумацията на потребителите”, открита с Решение № 0174-EВН-07-НМ-Д-З/06.02.2007 г. За неин изпълнител е избран „АДД България“ ООД, гр. Пловдив, с когото е сключен договор № 00174/06.04.2007 г. Няма данни за приключване на изпълнението на договора. Информация за процедурата се съдържа в Регистъра под уникален номер № 00143-2007-0009;
- отново през 2007 г., с Решение № 1467-EВН-07-НМ-Д-З/28.06.2007 г. на възложителя е открита процедура на договаряне без обявление по чл. 103, ал. 2, т. 5 от ЗОП (отм.) със същия предмет. Изпълнението е възложено отново на „АДД България“ ООД, гр. Пловдив, по силата на договор № 1467/17.08.2007 г. В РОП няма данни за приключване на изпълнението на договора. Информация за процедурата е вписана в Регистъра под уникален номер № 00143-2007-0049;
- през 2009 г. възложителят е провел процедура на договаряне без обявление по чл. 103, ал. 2, т. 5 от ЗОП (отм.) с предмет „Допълнителна доставка към вече изградена електромерна система за дистанционно отчитане”, открита с Решение № 0124-ЕВН09-НМ-Д-З/Р1 от 05.03.2009 г. За изпълнител е избрано същото дружество. Сключен е договор № 0124_Д01/06.04.2009 г., на стойност 330 000 лв. без ДДС. Няма данни в какво се състои допълнителната доставка, както и за приключване на изпълнението на договора. Информация за поръчката е налична в Регистъра под уникален номер № 00143-2009-0017;
- през 2011 г., с Решение № 029-ЕВН-11-НМ-Д-З/Р1 от 07.02.2011 г. възложителят стартира процедура на договаряне без обявление по чл. 103, ал. 2, т. 5 от ЗОП (отм.) с предмет „Допълнителна доставка на електромери, маршрутизатори, M-BUS - PLC интерфейсни устройства и преносими терминали за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители и поддръжка на вече изградена система за дистанционно отчитане в „ЕВН България Електроразпределение“ АД”. Тя завършва с договор № 4600000831/14.03.2011 г., на стойност 1 100 000 лв. без ДДС със същия изпълнител. В РОП няма данни за приключване на изпълнението на договора. Информация за процедурата е вписана в Регистъра под уникален номер № 00143-2011-0006;
- през 2013 г., с Решение № 355-EВН-13-HM-Д-3/Р1 от 08.11.2013 г. на възложителя е открита процедура на договаряне без обявление по чл. 103, ал. 2, т. 2 от ЗОП с предмет „Доставка на допълнителни софтуерни лицензии с цел разширяване на вече изградена система за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия на лицензионната територия на ЕВН България Електроразпределение ЕАД и осигуряване на софтуерна поддръжка на системата за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия”. Изпълнението е възложено на „АДД България“ ООД, гр. Пловдив (оторизиран от „ADD Production“ SRL, Moлдова, единствен производител и разпространител на софтуерна поддръжка за системата за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители, включително версия SIMS 6.0.1.594) по силата на договор № 4600002168/19.12.2013 г., на стойност 530 000 лв. без ДДС, и е приключило на 01.10.2014 г. Информация за процедурата е вписана в Регистъра под уникален номер № 00143-2013-0048;
- през 2014 г., с Решение № 163-EВН-14-HM-Д-3/Р1 от 05.06.2014 г. на възложителя е открита процедура на договаряне без обявление по чл. 103, ал. 2, т. 2 от ЗОП (отм.) със същия предмет. Изпълнението е възложено отново на „АДД България“ ООД, гр. Пловдив, по силата на договор № 4500132297/11.08.2014 г., на стойност 94 400 лв. без ДДС. Според данните в РОП, изпълнението му приключва на 30.10.2014 г. Информация за процедурата е вписана в Регистъра под уникален номер № 00143-2014-0035;
- през 2015 г. възложителят е провел процедура на договаряне без обявление по чл. 103, ал. 2, т. 2 от ЗОП (отм.) с предмет „Осигуряване на софтуерна поддръжка на система за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия и доставка на допълнителни софтуерни лицензии от 270 000 броя до 345 000 броя с цел разширяване на вече изградена система за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия на лицензионната територия на „ЕВН България Електроразпределение ЕАД”, открита с Решение № 289-EВН-14-HM-Д-3/Р1 от 02.12.2014 г. Изпълнението е възложено на същото дружество (оторизирано от „ADD Production“ SRL, Moлдова, единствен производител и разпространител на софтуерна поддръжка за системата за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители, включително версия SIMS 6.0.1.594), с което е сключен договор 4600002856/24.01.2015 г., на стойност 1 193 260 лв. без ДДС. Информация за процедурата се съдържа в Регистъра под уникален номер № 00143-2014-0060. В рeгистъра не е публикувана информация за изпълнението на договора.
Изводи:
С разглежданата процедура на договаряне без предварителна покана за участие се цели възлагане на договор за разработка, доставка, инсталация, пускане в експлоатация и поддръжка на софтуерно осигуряване за криптирана комуникация по PL и GPRS/3G комуникационните канали на съществуващата система за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия (SIMS) версия 6, въведена в „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД (преименувано на „Електроразпределение Юг“ EАД). Твърди се, че с цел подобряване сигурността на съществуващата система, предстои обновяване на софтуера на SIMS (доработване и обновяване на фърмуера на компонентите на системата от версия 7.4. към версия 7.6.) и закупуване на нови концентратори, съвместими с новия софтуер версия 8.
По отношение на софтуера прилагането на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП се аргументира с наличието на изключителни права на „АДД България“ ООД да разпространява, продава (вкл. да предоставя лицензи за разширяване на функционалността) и да извършва поддръжка на софтуера SIMS на територията на Р България. Според мотивите, софтуерът SIMS е собственост на „ADD Production“ SRL, Moлдова и за територията на Р България единствено „АДД България“ ООД има изключителните права за разпространяване, продажба и извършване на поддръжка на софтуера. В подкрепа на посоченото е вписаната в РОП информация за няколко процедури на договаряне без обявление по чл. 103, ал. 2, т. 2 от ЗОП (отм.), проведени от възложителя през 2013 г., 2014 г. и 2015 г. От нея става ясно, че софтуерната поддръжка на система за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия, както и доставката на допълнителни софтуерни лицензии с цел разширяване на системата, е възлагана на „АДД България“ ООД на основание негови изключителни права за разпространение, продажба и софтуерна поддръжка на системата за дистанционно отчитане и управление консумацията на потребители на електрическа енергия на територията на Р България. Въз основа на това може да се предположи, че „АДД България“ ООД притежава изключителни права да доработва и обновява фърмуера на компонентите на системата, произтичащи от правото на собственост на „ADD Production“ SRL върху SIMS. Представените по конкретната преписка документи обаче не отговарят на чл. 117, ал. 2 от ППЗОП и на основание чл. 119 от ППЗОП не са взети предвид при разглеждане на случая. В тази връзка, твърденията на възложителя относно защитените права на поканеното в договарянето лице не могат да се приемат за доказани.
По отношение доставката на хардуерни устройства (KMS) за генериране и мениджмънт на криптографските ключове и необходимостта от закупуване на нови концентратори за данни версия 8, в решението за откриване на процедурата се излагат доводи, че те следва да бъдат от същия производител, за да се избегне рискът от несъвместимост с новия софтуер. Твърди се, че в писмо собственикът на софтуера е заявил, че „няма други компании, които да имат разработка на концентратори, които са съвместими с новия софтуер“. Документи на български език, които да удостоверяват посоченото, обаче не са представени. С оглед на това, от наличната информация не може да се приеме за доказано, че производителят на наличните към системата хардуерни устройства и концентратори е „ADD Production“ SRL, че той единствен разработва концентратори, съвместими с новия софтуер, респ. че „АДД България“ ООД е единствен възможен доставчик.
Правомерното прилагане на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП е обвързано и с условието правата, които служат като основание възложителят да игнорира общия ред за възлагане, да са възникнали законосъобразно. В мотивите не се съдържа информация относно обстоятелствата, свързани с придобиването на SIMS. След извършена проверка се установи, че в РОП се съдържа информация за проведени от възложителя през 2007 г. две процедури за доставка на система и електромери за дистанционно отчитане и управление на консумацията на потребителите. Доставките са възложени на „АДД България“ ООД след провеждане на процедура на договаряне без обявление на основание чл. 103, ал. 2 т. 5 от ЗОП (отм.), което се прилага при допълнителни доставки от същия доставчик. Като мотив за възлагането е посочена необходимостта от системна съвместимост със системата изградена от „ЕВН България Електроразпределение“ АД и предишни доставки от същата фирмата. Въз основа на това може да се заключи, че сключените договори №№ 00174 от 06.04.2007 г. и 1467 от 17.08.2007 г. са предхождани от друг договор, въз основа на който е реализирана първоначална доставка на SIMS. Такъв в мотивите не е коментиран. Към преписката не е предоставено и негово копие, поради което остава неизяснено по какъв начин възложителят е придобил системата, кой е нейният производител и собственик и как са уредени условията за нейното ползване. По посочените причини, от предоставената информация не може да се приеме за установено, че поканеното лице е доставчикът на въведена системата и че при избора му е спазено действащото законодателство.
Предвид изложените съображения, в случая прилагането на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП не може да се приеме за безспорно доказано. |