Изисквания на ЗОП:
- Да са налице изключителни права, включително на права на интелектуална собственост (чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ ЗОП);
- Да не съществува достатъчно добра алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция да не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката (чл. 79, ал. 2 ЗОП).
Представени от възложителя мотиви и доказателства:
В Агенцията по обществени поръчки е постъпило Решение № РЦУ-94 от 06.10.2016 г. на главния секретар на НАП, упълномощен със Заповед № ЗЦУ-432/15.04.2016 г. на изпълнителния директор на НАП, за откриване на процедура на договаряне без предварително обявление на основание чл. 79, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
Видно от поле IV.7) на решението за откриване, прогнозната стойност на поръчката е 1 722 815.97 лв. без ДДС.
В поле V.2) на решението, се посочва, че поканата за участие в процедурата се изпраща на „Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид“, клон България, с ЕИК 130899134, което се потвърждава от приложената покана. В решението са изложени мотиви, в подкрепа на които са приложени копия на следните документи:
- Приемо-предавателен протокол от 04.04.2001 г., изготвен във връзка с договор № ПО 16-84/22.11.2000 г. между „Информационно обслужване” АД и „ORACLE d.o.o. Ljubljana”, с което „Информационно обслужване” АД предава на Министерство на финансите (МФ) оригинал на Лицензионен сертификат на „ORACLE” с № PO8/C39/01 и компакт-дискове със софтуерни продукти на „ORACLE” (3 бр.);
- Договорно споразумение RARP 05-05 от 29.08.2005 г. между НАП (купувач) и „СИЕНСИС” АД (доставчик) с предмет: доставка, инсталиране, постигане, приемане за експлоатация и поддържане на следната информационна система: лицензи за Система за Управление на Бази Данни /СУБД/ ORACLE за нуждите на НАП и Споразумение за промяна по договор RARP 05-05 от 04.11.2005 г.;
- Договор № 143/29.02.2008 г. между МФ и „СИЕНСИС” АД за доставка, инсталиране, въвеждане в експлоатация, провеждане на необходимото обучение на хардуер и софтуер за разработка и развитие на електронните административни услуги на приходната агенция, сключен в резултат на проведена процедура за възлагане на обществена поръчка;
- Приемо-предавателен протокол Етап 1 от 30.04.2008 г., във връзка с Договор № 143/29.02.2008 г., с който „СИЕНСИС” АД предава на НАП лицензи за софтуера от производител „Оракъл”, както следва: Софтуер за генериране и публикуване на документи – Oracle BI Publisher – лиценз за процесор – 2 броя и Софтуер за интеграция на приложения - Oracle SOA Suite – лиценз на потребител – 25 броя;
- Извадка от договор за консултанска услуга за доставка, адаптиране и внедряване на Софтуер за управление на приходите-протокол за приемане на резултати съгласно GCC 6.4, d.1.2 /от дата: не се чете/, с приложен приемо-предавателен протокол от 30.06.2008 г., подписан от двете страни („Бул България” и НАП);
- Договор № 612/29.11.2008 г. между МФ и „СИEНСИС“ АД за доставка на информационна система /хардуер и софтуер/ за управление на електронен архив на НАП, сключен в резултат на проведена процедура за възлагане на обществена поръчка, с приложени към него възлагателно писмо за доставка на лицензи до „Комсофт“ ООД и приемо-предавателен протокол от 24.09.2014 г.;
- Договор № 617/29.11.2008 г. сключен между МФ и „Мусала Софт“ ООД за доставка на софтуер и разработване на необходимите приложения за постигане на специфицираната функционалност за разследване на данъчни измами, сключен в резултат на проведена процедура за възлагане на обществена поръчка и приложен към него приемо-предавателен протокол от 29.05.2009 г.;
- Договор № 4/05.01.2011 г. между НАП и „СИЕНСИС“ АД за доставка на софтуерни лицензи /Oracle Aitive Data Guard /Named User Plus Perfectual/-50 бр. и 1 бр.Oracle WebLogle Suite 11g- процесорен лиценз за неограничен брой потребители/Processor Perpetual/ и осигуряване на техническа поддръжка на доставените лицензи. Същият е на стойност 68 000 лв. без ДДС и е сключен в резултат на проведена процедура по реда на НВМОП /отм./;
- Договор № 147/28.11.2011 г. между НАП и „Комсофт” ООД за доставка и техническа поддръжка на софтуерни лицензи Оракъл, със срок 12 месеца, сключен в резултат на проведена процедура по реда на НВМОП /отм./, с приемо-предавателен протокол;
- Договор № 165/27.11.2012 г. между НАП и „СИЕНСИС” АД за доставка на софтуерни пакети за икономическо разузнаване сървър за приложение Оракъл с осигурена едногодишна поддръжка, сключен по реда на ЗОП;
- Титулна страница от Договор № 1/03.01.2012 г. между НАП и консорциум „Сиенсис-Комсофт“ ДЗЗД за възлагане на обществена поръчка за изграждане и внедряване на управленска информационна система /УИС/ в НАП;
- Писмено изявление от представляващия „Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид”, Ирландия, нотариално заверено на 16.08.2016 г., в което се удостоверява, че „Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид” – клон България е учредено с цел да лицензира софтуерни програми на Оракъл и да предоставя услуги във връзка с тях, включително стандартна техническа поддръжка на Оракъл на територията на Република България, както и че в България няма трети лица, които притежават лиценз или са другояче упълномощени от Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид, Ирландия да предоставят стандартна техническа поддръжка на Оракъл за пълното софтуерно портфолио на Оракъл;
- Писмено изявление пред нотариус от представляващия „Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид”, Ирландия, нотариално заверено на 16.08.2016 г., с което се потвърждава посоченото дружество и неговият клон в България разполагат с необходимите права и разрешения да предоставят техническа поддръжка на лицензирани софтуерни програми на Оракъл по силата на договори за дистрибуция, сключени между Оракъл ЕМЕА Лимитид (Oracle Emea Limited) и Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид и двете изцяло собственост на Оракъл Корпорейшън (Oracle Corporation). В документа се декларира също, че притежателят на авторските права върху програмите на Оракъл е предоставил на Оракъл ЕМЕА Лимитид правомощия да издава разрешения на Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид за предоставяне на техническа поддръжка;
- Справка, съдържаща описание на придобитите от НАП лицензи на Oracle, включени в предмета на поръчката и копия на лицензионни сертификати;
- Други документи, свързани с провеждането на процедурата на договаряне без предварително обявление.
Изводи:
Предметът на разглежданата поръчка представлява подновяване на услугата за актуализация на лицензиран софтуер и поддръжка на продукти Оракъл, с оглед продължаване действието на правото на ползване поддръжката на софтуерни лицензи за 2017 г., включени в баланса на НАП. Възлагането й следва да се осъществи при спазване и прилагане разпоредбите на специалния закон в областта – Закона за авторското право и сходните му права (ЗАПСП), съгласно който компютърните програми са сред закриляните обекти на авторското право. В тази връзка, единствено лицето, което притежава авторски и/или изключителни права върху създадения продукт, може да реализира предмета на обществената поръчка. От изложените от възложителя мотиви и представените доказателства става ясно, че дружеството “Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид”, клон България е учредено с цел да лицензира софтуерни програми на Оракъл и да предоставя услуги във връзка с тях. От приложените документи е безспорно, че в България няма трети лица, които притежават лиценз или са упълномощени по друг начин от “Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид“, Ирландия относно предоставянето на стандартна техническа поддръжка на Оракъл за пълното софтуерно портфолио на Оракъл. В допълнение, директорът на “Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид“, Ирландия удостоверява, че клонът на дружеството в България притежава права и разрешения за предоставяне на технически услуги за лицензирани софтуерни програми на Оракъл. Посочените обстоятелства дават основание да се приеме, че възлагането на актуализацията на лицензирания софтуер и поддръжката на продукти на Оракъл на лице, различно от “Оракъл Ийст Сентръл Юръп Лимитид“, клон България, би довело до нарушаване на защитени от ЗАПСП права.
От изложеното се налага изводът, че поканеното в договарянето лице е носител на изключителни права за предоставяне на поддръжка на лицензиите Оракъл за територията на България и се явява единственият възможен изпълнител на услугата, предмет на поръчката. В тази връзка може да се приеме, че отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите й.
Правомерното прилагане на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП е обвързано и с условието правата, които служат като основание възложителят да игнорира общия ред за възлагане, да са възникнали законосъобразно. От приложените договори за придобиване на лицензиите на Оракъл (с изключение на договорното споразумение RARP 05-05) може да се приеме, че същите са сключени след прилагане на законодателството в областта на обществените поръчки.
Предвид изложеното, прилагането на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП в конкретния случай се счита за законосъобразно. |