След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Мотиви на възложителя и представени доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № РД-15-203 от 11.08.2014 г. на кмета на община Белица за откриване на процедура на договаряне без обявление.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че между община Белица и „ГРАВИТИ ДИЗАЙН” ООД е сключен договор № 51 от 30.06.2014 г. с предмет подготовка на работни проекти за обект: „Реконструкция на улична мрежа – с. Краище, община Белица”. Отбелязва се, че изготвените работни проекти ще бъдат реализирани и изпълнени в рамките на проект „Реконструкция на улична мрежа в с. Краище, общ. Белица”, по договор за отпускане на безвъзмездна финансова помощ № 01/322/00994/14.12.2013 г., мярка 322 „Обновяване и развитие на населените места от ПРСР за периода 2007-2013 г.” сключен между общината и Държавен фонд Земеделие – Разплащателна агенция. Допълва се, че съгласно разпоредбата на чл. 162 от Закона за устройство на територията (ЗУТ), авторският надзор е задължителен при извършване на строителни дейности и се изпълнява от лице – носител на авторските права върху проекта, който се реализира. Пояснява се, че съгласно клаузите на договор № 51 от 30.06.2014г. (раздел VI. чл. 4, т. 4,– „изпълнителят е носител на авторските права върху изготвените проекти”) при съобразяване на действащата нормативна уредба и правилата на Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП), изготвените проекти са обект на авторско право, което принадлежи на „ГРАВИТИ ДИЗАЙН” ООД. Твърди се, че предвид изложеното в текста, възлагането на услугата по извършване на авторски надзор при реализиране на посочените проекти на лице, различно от титуляра на авторските права, е незаконосъобразно и ще доведе до нарушаване на възникнали по силата на закона права.
Доказателства в подкрепа на изложените мотиви не са представени.
В поле V.2) на решението за откриване е отбелязано, че покана за участие в договарянето ще бъде изпратена до дружеството „ГРАВИТИ ДИЗАЙН” ООД, гр. София, но същата не е представена.
Изводи
Разглежданото договаряне без обявление е за възлагане на авторски надзор по време на строителство, дейност, чието изпълнение съгласно чл. 162, ал. 2 от ЗУТ се урежда с договор между възложителя и проектанта. Според ал. 3 на същия член, предписанията на проектанта, свързани с авторското му право, за точното спазване на изработения от него инвестиционен проект се вписват в заповедната книга и са задължителни за останалите участници в строителството. Посоченото е основание да се счита, че авторският надзор следва да се възлага именно на лицето, изготвило проекта, който се реализира. Това от своя страна означава, че изпълнителят на дейността е предопределен и изборът му не може да се извърши в условията на конкуренция. Изложеното е основание за извод, че проектирането и осъществяването на авторски надзор по изготвения проект трябва да се извършват от едно и също лице/а, поради което следва да се разглеждат като два елемента от една и съща услуга. За възлагането им могат да се сключат отделни договори, но при избора на изпълнителя на услугата, т.е. при определянето на ред за възлагане на изработването на проектите следва да се има предвид и стойността на надзорната функция.
Видно от изложените мотиви, в конкретния случай провеждането на разглежданата процедура договаряне без обявление на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП е аргументирано с наличието на права, възникнали в резултат от предходен договор между възложителя и поканеното лице.
Цитираният в решението договор № 51 от 30.06.2014г. не е приложен като доказателство, поради което не може да се установи достоверността на заявените в мотивите обстоятелства, както и да се направи извод дали възложеният с него проект е изготвен и дали са възникнали твърдяните от възложителя авторски права. В допълнение, в мотивите не е посочен редът на сключването му. Така от наличната информация не става ясно на какво основание е сключен договорът от 30.06.2014 г. и дали възложителят е спазил законодателството в областта на обществените поръчки при възлагането му на „ГРАВИТИ ДИЗАЙН“ ООД.
Предвид изложеното, не може да се изрази становище за законосъобразно прилагане на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП. |