След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявлениесе установи следното:

 

Посоченото от възложителя правно основание изисква:

-   необходимост от предприемане на неотложни действия;

-   същите са породени от настъпване на изключителни обстоятелства по смисъла на § 1, т. 8 от Допълнителните разпоредби (ДР) на Закона за обществените поръчки (ЗОП);

-   за преодоляване на последиците не могат да бъдат спазени сроковете за провеждане на открита или ограничена процедура или процедура на договаряне с обявление по ЗОП.

 

В Агенцията по обществени поръчки са постъпили Решение № Л-7977 от 08.08.2014 г. на главния директор на Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ за откриване на процедурата и доказателства.

В мотивите за избор на процедура се посочва, че с развалянето на договор за покупко-продажба на стоки № 182/28.02.2014г., сключен между Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ и „ММ КОМЕРС” ЕООД на основание чл. 87 от Закона за задълженията и договорите (ЗЗД), поради „виновна невъзможност” от страна на „ММ КОМЕРС” ЕООД за изпълнение на задълженията си и договор за покупко-продажба на стоки № 183/28.02.2014г., сключен между Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ и „РЕД ЕЙНДЖЪЛС” ЕООД на основание чл. 87 от ЗЗД, поради „виновна невъзможност” от страна на „РЕД ЕЙНДЖЪЛС” ЕООД за изпълнение на задълженията си, дирекцията остава без доставчик на хранителни продукти. Отбелязва се, че ГД “Изпълнение на наказанията” има ангажимент ежедневно да доставя хранителни продукти към 12 затвора с 22 затворнически общежития и 1 поправителен дом за непълнолетни момчета, и невъзможността тези доставки да бъдат извършвани е в разрез с основни принципи както на законността, така и на хуманизма. В текста се пояснява, че съгласно чл. 84, ал.2, т.1 от Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража, лишените от свобода имат право на безплатна храна, достатъчна по химически и калориен състав. Допълва се, че обявяването на нова открита процедура по реда на ЗОП е обвързана със срокове за влизане в сила, до чието изтичане ГД “Изпълнение на наказанията” реално остава без доставчик на хранителни продукти за нуждите на лишените от свобода. Посочва се също, че непрекратяването на договорите с настоящите доставчици създава предпоставки за невъзможност да бъде осигурено изхранването на лишените от свобода, адоставката в срок и уговорено качество е от изключителна важност при осигуряване на прехраната на лишените от свобода. Отбелязва се още, че лицата, лишени от свобода, нямат друга възможност за добавяне на жизнено важни хранителни продукти, освен от това, което е осигурено от Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“. В мотивите се твърди, че при описаната ситуация са налице предпоставки за предприемане на неотложни действия поради настъпване на обстоятелства, последиците от които не могат да бъдат преодолени при спазване на срокове. Счита се, че на основание чл. 93, т. 2 във връзка с чл. 90, ал.1 т.4 от ЗОП поръчката с предмет „Доставка на хранителни продукти на едро за нуждите на териториалните служби на Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ може да се възложи чрез договаряне без обявление. Посочва се, че доколкото §1, т. 8 на допълнителните разпоредби на ЗОПопределя ”изключителни обстоятелства”, които са основание за допускане на процедура на договаряне без обявление по реда на чл.90, ал.1, т. 4 от ЗОП се твърди, че има основание разглежданите обстоятелства да се тълкуват като такива, които непосредствено застрашават живота и здравето на хората. Посочва се, че невъзлагането на поръчкатавъзможно най-скоро, съществено ще затрудни или наруши нормалното изпълнение на нормативно регламентираните дейности на възложителя, свързани с осигуряване на безплатна храна на лишените от свобода. Твърди се, че нарушеното правото на лишените от свобода,предвидено в чл. 84, ал.2, т.1 от Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража, е „изключително обстоятелство”, дотолкова колкото това крие обективни предпоставки за възникване на опасност за човешкото здраве съгласно §1, т. 8 на допълнителните разпоредби на Закона за обществени поръчки.

В подкрепа на изложените мотиви са представени копия на следните документи:

- Борсов договор № 182 от 28.02.2014 г. за покупко-продажба на стоки, чрез посредничеството на членове на „Софийска стокова борса“ АД, сключен между Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ и „ММ КОМЕРС” ЕООД, на обща стойност 3 449 538 с вкл. ДДС, със срок на действие три години, считано от 05.03.2014 г. Видно от приложението към договора, той е сключен за доставка на свинско месо, говеждо месо и птиче месо;

- Борсов договор № 183 от 28.02.2014 г. за покупко-продажба на стоки, чрез посредничеството на членове на „Софийска стокова борса“ АД, сключен между Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ и „РЕД ЕЙНДЖЪЛ” ЕООД, на обща стойност 2 049 955 с вкл. ДДС, със срок на действие три години считано от 05.03.2014 г. Видно от приложението към договора, хранителните продукти които се доставят с него включват – сол, бяла захар, пшенично брашно, олио, фасул и ориз;

- Докладна записка от началника на затвора в гр. Враца от 23.07.2014 г., относно неизпълнение на доставки по договори с „РЕД ЕЙНДЖЪЛ” ЕООД и „ММ КОМЕРС” ЕООД;

- Писмо от 23.07.2014 г . от Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ – затвор гр. Враца за прехвърляне на хранителни продукти за прехрана на лишените от свобода при затвора в гр. Враца от затвора в гр. Ловеч, поради възникнала необходимост от олио и захар за прехрана на лишените от свобода в затвора в гр. Враца;

- Писмо от 25.07.2014 г . от Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ – затвор гр. Сливен за прехвърляне на хранителни продукти от затвора в гр. Бургас в затвора в гр. Сливен за нуждите на прехрана - лишени от свобода, поради неизпълнена заявка за доставка по борсов договор № 183/28.02.2014 г., сключен с „РЕД ЕЙНДЖЪЛ” ЕООД;

- Писмо от Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ затвор - гр. Стара Загора от 24.07.2014 г., относно неизпълнение на доставки по борсов договор № 183 сключен с „РЕД ЕЙНДЖЪЛ” ЕООД;

- Докладна записка от 24.07.2014 г. от старщи инспектор „МТС“ в Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ затвор - гр. София до сектор „ЛОП“ в Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ за проблем с регулярното доставяне на месо и трайни хранителни продукти, съгласно борсови договори № 182 и № 183 от 28.02.2014 г.;

- Докладна записка от 01.08.2014 г. от домакина на склада в затвора в гр. София до Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ за доставено в затвора месо от „ММ Комерс“ ЕООД;

- Писмо от 01.08.2014 г. от Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ затвора - гр. Варна относно доставка на меса и месни продукти;

- Констативен протокол от 07.08.2014 г. от варненския затвор за констатирани липси и нарушения при доставка на месо и хранителни продукти;

- Уведомление от 07.08.2014 г. от главния директор на Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ за безусловно разваляне на основание чл. 87 от ЗЗД на договор № 182 от 28.02.2014 г. склюен между Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ и „ММ КОМЕРС” ЕООД;

- Уведомление от 07.08.2014 г. от главния директор на Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ за безусловно разваляне на основание чл. 87 от ЗЗД на договор № 183 от 28.02.2014 г. склюен между Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ и „РЕД ЕЙНДЖЪЛ” ЕООД.

Видно от поле V.2) на решението покана за участие в договарянетоще се бъде изпратенаДЗЗД „ЧЕХ ГРУП“, но същата не е представена.Прогнозна стойност на разглежданатапоръчка не е посочена.

От направена справка в Регистъра на обществените поръчки (РОП) се установи, че през месец февруари 2014 г. Главна Дирекция „Изпълнение на наказанията“ е открила процедура на договаряне без обявление по чл. 90, ал. 1, т. 11 от ЗОП за доставка на месни хранителни продукти- свинско, говеждо и птиче месо.Информация за процедуратав Регистъра се съдържа под уникален номер 02030-2014-0003. Видно от обявлението за възложена поръчка, договорът е сключен с „ММ КОМЕРС” ЕООД за срок от 3 години. При проверката се установи и открита през месец февруари 2014 г. процедура на договаряне без обявление по чл. 90, ал. 1, т. 11 от ЗОП за доставка на трайни хранителни продукти- сол, захар, брашно, олио, зрял фасул и ориз, публикувана в Регистъра под уникален номер 02030-2014-0005. Видно от обявлението за възложена поръчка, договорът е сключен с „РЕД ЕЙНДЖЪЛ” ЕООД за срок от 3 години. Към момента на изготвяне на Становището и за двете поръчки не е публикувана информация за прекратяването на договорите.

 

 

Прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 4 от ЗОП е обосновано в случаите, в които се налага извършване на неотложни действия за отстраняване на последиците от настъпили изключителни обстоятелства, във връзка с които сроковете за възлагане по общия ред не могат да бъдат спазени. По смисъла на § 1, т. 8 от ДР на ЗОП, изключителни са обстоятелствата, предизвикани от непредвидими за възложителя събития, като природно бедствие, авария или катастрофа, както и други, които непосредствено застрашават живота и здравето на хората или околната среда или могат съществено да затруднят или да нарушат нормалното изпълнение на нормативно установени дейности на възложителя.

В разглеждания случай се възлага доставка на месо, мляко и трайни хранителни продукти, като прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 4 от ЗОП се аргументира с два развалени договора, в резултат на което възложителят остава без доставчик на хранителни продукти. Предвид разпоредбата на чл. 84, ал. 2, т. 1 от Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража, според която лишените от свобода имат право на безплатна храна, невъзможността такава да им бъде осигурена може да се приеме като неизпълнение на нормативно регламентирани дейности и заплаха за човешкото здраве и живот. Наличието на предходни договори, сключени след процедури по чл. 90, ал. 1, т. 11 от ЗОП, е основание да се приеме, че възложителят е положил усилия да осигури необходимите доставки в условията на конкуренция и при спазване изискванията на ЗОП, но независимо от това, се е стигнало до нарушаване непрекъсваемостта на доставките. В тази връзка развалянето на договори поради „виновна невъзможност“ от страна на изпълнителите може да се приемекато извънредно обстоятелство по смисъла на § 1, т. 8 от ДР на ЗОП. Посоченото дава основание за извод, че при описаната ситуация за възложителя е налице необходимост от предприемане на неотложни действия по избора на доставчик, което не му позволява да спази сроковете за провеждане на открита или ограничена процедура или процедура на договаряне с обявление по ЗОП.

Налице са обаче няколко неизяснени аспекта. Като доказателство за развалянето на договорите са приложени две уведомления на главния директор на ГД „Изпълнение на наказанията“ до изпълнителите на договори № 182/28.02.2014 г. и № 183/28.02.2014 г., които са от 07.08.2014г., т.е. от деня преди откриване на разглежданата процедура. Същевременно, не е представена информация относно становището на ответната страна. В допълнение, визираните договори са съответно за доставка на свинско, говеждо и птиче месо, и за доставка на сол, захар, брашно, олио, фасул и ориз. Според предмета, дефиниран в поле ІV.1) на решението за откриване, възлаганият договоре за доставка на месо, мляко и трайни хранителни продукти. В тази връзка, прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 4 ЗОП относно доставката на мляко остава немотивирано и недоказано.

С оглед на изложеното, считаме, че в разглеждания случай прилагането на избраното правно основаниене може да се приеме за законосъобразно доколкото възложителят не е доказал, че е налице разваляне на съществуващите договори и че с настоящото договаряне се възлага само доставката на хранителни продукти, които са били предмет на развалените договори. В допълнение следва да се има предвид, че прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 4 ЗОП е обосновано при предприемането на неотложни действия поради настъпване на изключителни обстоятелства, а не при обезпечаване на текущи нужди. В този смисъл, възлаганите доставки на хранителни продукти следва да обхващат само периода до подписване на договор с изпълнител, избран в условията на конкуренция.