След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки е представено Решение № РД-783 от 30.04.2014 г. на директора на ОУ „Васил Априлов“, гр. Исперих за откриване на процедура на договаряне без обявление.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права, придобити по силата на закон, административин акт, както и правото на учителите относно избора на учебници и учебни помагала. Твърди се, че поканените лица притежават авторски и изключителни права на разпространение (доставка) на предмета на поръчката, като това право им е признато и утвърдено от Министерството на образованието и науката (МОН). Отбелязва се, че съгласно § 1, ал. 3 от Допълнителните разпоредби на Закона за народната просвета (ЗНП) министърът на образованието и науката одобрява със заповед учебниците за системата на народната просвета след установяване на съответствието им с държавните образователни изисквания по чл. 16, т. 3, 7 и 9 от ЗНП, но не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас и за период не по-малък от определения в чл. 14 от Закона за степента на образование, образователния минимум и учебен план. Пояснява се, че условията и редът за оценяване и одобряване на учебниците и учебните помагала за системата на народната просвета са посочени в Наредба № 5 от 15.05.2003 г. за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала. Допълва се, че със Заповед № РД 09-122/29.01.2014 г., министърът на образованието и науката е утвърдил списъци на одобрените учебници, които ще се използват в системата на народната просвета през учебната 2014/2015 г. Посочва се още, че с писмо с изх. № 9105-69/6.03.2014 г. на министъра на образованието и науката са дадени изрични указания относно осигуряването на учебници и учебни помагала, във връзка с които е проведено заседание на Педагогическия съвет на ОУ „Васил Априлов“ и е взето Решение с Протокол № 7 от 10.03.2014 г. В заключение се твърди, че на основание на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП са налице изключителни права.
В подкрепа на изложените мотиви не са представени доказателства.
Видно от поле V.2) на решението за участие, в договарянето ще бъдат поканени следните издателства: „Просвета – София” АД, „Анубис–Булвест” ООД, „Пиърсън Едюкейшън – Лонгман“ (представлявано от „С.А.Н. – ПРО“ ООД), „Бит и техника” ООД и „Летера“ ЕООД. Покана за участие не е представена.
Проверка на Интернет страницата на МОН установи, че със Заповед № РД 09-122/29.01.2014 г. (изменена със Заповед № РД 09-514/07.04.2014 г.) и последваща, допълваща я Заповед № РД 09-296/27.02.2014 г. са утвърдени списъците на одобрените учебници, които ще се използват в системата на народната просвета през учебната 2014/2015 г. При преглед на посочените списъци се потвърди, че поканените за участие в настоящата процедура лица (съгласно поле V.2) от решението за откриване на процедурата) фигурират като издатели на утвърдените от министъра на образованието и науката учебници, които ще се използват през учебната 2014/2015 г. По отношение на издателство „Анубис–Булвест” ООД се установи, че в посочените списъци присъстват две отделни юридически лица, с наименования „Булвест–2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД. В публикувания списък с информация за издателствата, които ще разпространяват учебници и учебни помагала за учениците от I до VII клас за учебната 2014/2015 г., двете дружества – „Булвест–2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД са вписани заедно в т. 3.
Изводи
Видно от изложената фактическа обстановка, конкретното възлагане касае доставка на учебници и учебни помагала, които съгласно чл. 3, ал. 2, т. 3 от Закона за авторското право и сродните му права представляват обект на авторско право. Според чл. 18, ал. 1 от същия закон, авторът има изключителното право да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица, като в ал. 2, т. 1 и т. 2 на същата норма е уточнено, че за „използване“ се смятат действия като “възпроизвеждането на произведението” и “разпространението сред неограничен брой лица на оригинала или екземпляри от произведението”. С оглед на това, тези права обикновено са отстъпвани от автора на издателя посредством договор, удостоверяващ правото на възпроизвеждане и разпространение. При учебниците, притежанието на визираните права се изследва в рамките на процедурата за одобряване, при която съответният учебник се включва в списъка, утвърден от министъра на образованието и науката. Одобряват се не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас, като всяко училище следва да избере кой от тях ще ползва. Изложеното дава основание за извод, че доставката на учебници и учебни помагала принципно може да се реализира на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
В конкретния случай възложителят не е приложил посочения в мотивите Протокол № 7 от 10.03.2014 г. от заседание на Педагогическия съвет на ОУ „Васил Априлов“, гр. Исперих, поради което не може да се установи кои точно са избраните учебници и помагала и дали попадат в списъците на одобрени учебници и помагала, утвърдени от министъра на образованието и науката за предстоящата учебна 2014/2015г. Доколкото не се представени информация и доказателства относно учебниците и помагалата, чиято доставка се очаква да реализират лицата, то остава неясно дали всеки един от издателите е поканен в договарянето за тези учебници и учебни помагала, за които е одобрен от министъра на образованието и науката с цитираните заповеди, както и дали това са именно учебниците и помагалата, избрани от Педагогическия съвет на училището.
Във връзка с горното, в случая не може да се изрази категорично становище за законосъобразност. Прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП би било обосновано само, в случай че възложителят разполага с аргументи и доказателства за всички посочени по-горе неизяснени аспекти. |