След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение №244 от 30.04.2014г. на директора на ОУ „Драган Манчов“, гр. Пловдив за откриване на процедура на договаряне без обявление по чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП и покана.
В мотивите на решението за откриване на настоящата процедура, възложителят се позовава на §1, ал. 3 и ал. 4 от Допълнителните разпоредби на Закона за народната просвета, съгласно които Министърът на образованието и науката одобрява със заповед учебниците и учебните помагала за системата на народната просвета и издателствата след установяване на съответствието им с държавните образователни изисквания по чл.16, т. 3, 7 и т. 9, но не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас и за период не по-малък от определения в чл.14 от Закона за степента на образование, образователния минимум и учебния план. Възложителят посочва, че условията и реда за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала за системата за народната просвета са регламентирани в Наредба №5 от 15.05.2003 г. за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала. В допълнение към изложеното, в решението се допълва, че със Заповед №РД 09-122 от 29.01.2014 г. на Министъра на образованието и науката са утвърдени одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, а в съответствие със Заповед № ОД 09-320 от 04.03.2014г. на Министъра на образованието и науката са утвърдени одобрените учебни помагала, предназначени за ползване в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година. В решението се посочва, че финансовият разчет на необходимите средства за доставка на учебници и учебни помагала за учениците от І-ви до VІІ-ми класове в ОУ „Драган Манчов” - гр. Пловдив за учебната 2014/2015 година, съобразно цените на комплект, посочени в Постановление №104 от 10.05.2003 година на Министерски съвет за приемане на Наредба за учебниците и учебните помагала, възлиза на 28 126,01 лева без ДДС и 33 751,21лв. с ДДС, поради което следва да бъде избрана процедура по реда на чл. 90, ал.1, т. 3 от ЗОП. Възложителят изтъква, че мотивите за избора на процедурата са обусловени от факта, че възлагането на обществената поръчка, в частност по съответната обособена позиция на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуалната собственост, както и на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт. Възложителят изброява следните документи, обуславящи избора на процедура при възлагане на конкретната обществена поръчка:
-Заповед № РД 09-122/29.01.2014г.;
-Заповед № ОД 09-320/04.03.2014г. на Министъра на МОН за одобряване на учебници и учебните помагала, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година;
-Заповед №РД 09-68/16.01.2014г. на Министъра на МОН, с която е одобрен графикът на дейностите за осигуряване на учебници и учебни помагала за безвъзмездно ползване от учениците от І-ви до VІІ-ми клас за 2014/2015г.;
-Списък на одобрените учебници, които ще се ползват през учебната 2014г./2015г. ;
-Заявки, решения за избор на учебници и учебни помагала от Педагогическия съвет по предложение на учителите, които ще преподават в съответния клас, представени на директора.
Възложителят отбелязва, че в тази връзка поканените в договарянето кандидати притежават признати и утвърдени от МОН авторски и изключителни права за издаване и разпространение на учебници и учебни помагала, като възлагането на поръчката на други лица би довело до нарушаване на тези права, както и на правото на педагозите на самостоятелен избор на учебници и учебни помагала, по които ще преподават през съответната учебна година.
В поле V.2) от решението е отбелязано, че поканата за участие по отделните обособени позиции ще бъде отправена до следните лица: 1. „Бит и техника” ООД /Обособена позиция № 1/; 2. „Анубис – Булвест” ООД /Обособена позиция № 2/; 3. „Педагог 6” (СД „Педагог 6 - Делев, Луизова и с-ие”) /Обособена позиция №3/; 4. Издателство „Просвета-София”АД /Обособена позиция № 4/; 5. „Пиърсън Едюкейшън – Лонгман”, представлявано от „С.а.н.– Про” ООД /Обособена позиция № 5/.
В АОП е представена покана, придружаваща решението, но не са представени други доказателства в подкрепа на изложените в мотиви / протокол от решение на педагогическия съвет и др./.
От прегледа им се установява, че поканените за участие в договарянето дружества фигурират като издатели на одобрените с решението и поканата учебници. В решението и поканата са посочени единствено видовете учебници, чиято доставка следва да се извърши от съответните издателства, но не са указани техните автори. При съпоставката на одобрените учебници по обособена позиция № 2 с утвърдения от министъра списък, се установява, че се издават два вида учебник по физика и астрономия за седми кл.- на автори Максимов и Русева от издателство „Булвест“ и на Градинарова и колектив от ИК „Анубис“ ООД , както и два вида учебник по биология и здравно образование- на ИК „Анубис“ ООД с автор- М.Шишиньова и колектив и на „Булвест 2000“ ООД с автор Огн. Димитров и колектив. Видно от приложената покана по обособена позиция № 2, възложителят кани за участие в договарянето издателство „Анубис-Булвест“ ООД. Във връзка с „Анубис – Булвест” ООД се установява, че такова лице не е отбелязано в утвърдените с цитираните заповеди списъци. В тях присъстват две отделни юридически лица, с наименования „Булвест – 2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД.
Изводи
Видно от изложените мотиви, доставката на учебници и учебни помагала, предмет на настоящото договаряне е обект на авторско право по смисъла на чл. 3, ал. 2, т. 3 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП), като авторът е носител на изключителното право за използване създаденото от него произведение и за разрешаване използването му от други лица /чл. 18, ал. 1 от ЗАПСП/. Визираните права обикновено са отстъпвани от автора на издателя чрез договор, удостоверяващ правото на възпроизвеждане и разпространение, а притежанието им се изследва в рамките на процедурата за одобряване на учебници, при която съответният учебник се включва в списъка, утвърден от министъра на образованието и науката. Изложеното е основание да се счита, че доставката на учебници и учебни помагала принципно може да се реализира по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
Същевременно, съгласно § 1, т. 3 от ДР на ЗНП, министърът на образованието и науката одобрява със заповед учебниците за системата на народната просвета след установяване на съответствието им с държавните образователни изисквания, но не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас и за период не по - малък от определения в чл. 14 от Закона за степента на образование, общообразователния минимум и учебния план. Съгласно чл. 6, ал. 1 и 2 от Наредбата за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала, такъв списък се утвърждава всяка учебна година, като той съдържа наименованието на учебника, името на автора, издателя и годината на изданието. В мотивите на решението се посочва, че на заседание на Педагогическия съвет по предложение на учителите е направен избор на учебници и учебни помагала за съответния клас, но протокола от заседанието не е представен в АОП.
В случая от информацията, налична на страницата на МОН, е видно, че в списъците с одобрените учебници и учебни помагала за учебната 2014/2015 г., както и в списъка с издателствата, които ще разпространяват учебници и учебни помагала за учениците от I до VII клас за учебната 2014/2015 г., фигурират лицата, поканени за участие в процедурата.
С оглед на изложеното, прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП може да се приеме за обосновано, единствено при условие, че възложителят е в състояние да докаже, че одобрените с протокол на педагогическия съвет учебници и автори на съответните издателства съвпадат с поканените от възложителя лица и с учебниците, чиято доставка се възлага с настоящата процедура. |