След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:

 

Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:

- авторски или други права на интелектуална собственост;

- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.

 

В Агенцията по обществени поръчки е представено Решение № 1 от 24.04.2014 г.  на директора на СОУ “П. Р. Славейков” град Видин за откриване на процедура на договаряне без обявление.

В мотивите за избор на процедура се посочва, че съгласно § 1, ал. 3 и 4 от ДР на Закона за народната просвета (ЗНП), министърът на образованието и науката одобрява със заповед учебниците и учебните помагала за системата на народната просвета след установяване на съответствието им с държавните образователни изисквания по чл. 16, т. 3, 7 и 9 от ЗНП. Допълва се, че на одобряване подлежат не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас и за период не по-малък от определения в чл. 14 от Закона за степента на образование, общообразователния минимум и учебния план. Отбелязва се, че условията и редът за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала за системата на народната просвета са посочени в Наредба № 5/15.05.2013 г.

По-нататък в мотивите се обръща внимание, че са налице Заповеди №№ РД 09-296/27.02.2014г. и РД 09-122/29.01.2014 г. на министъра на образованието и науката, с които са одобрени списъците на учебниците и учебните помагала, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 г. Изтъква се, че със Заповед № РД-009-68/16.01.2014 г. министърът на образованието и науката е определил всяко училище да работи по утвърдените за всеки учебен предмет, избрани с решение на педагогическият съвет на училището. Уточнява се, че е налице Протокол № 7/23.03.2014 г. В заключение се обобщава, че възлагането на обществената поръчка на други лица, различни от поканените, би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуална собственост, или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт – заповед на министъра на образованието и науката.

В поле V.2.) на решението е посочено, че покани се изпращат до следните издателства: “Булвест 2000” ООД, “Пиърсън едюкейшън - Лонгман”, представлявано от “С.А.Н.-ПРО” ООД, ИК “Анубис”, “Просвета-София” АД и  “Архимед 2” EООД.

Поканите за участие, както и доказателства във връзка с избора на процедура не са приложени.

Справка на електронната страница на МОН показва, че на нея са публикувани Списъкът на одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД 09-122/29.01.2014 г., изменена със Заповед № РД 09-514/07.04.2014 г. на министъра на образованието и науката, и Списъкът на одобрените учебници за III и VII клас, които ще се използват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД 09-296/27.02.2014 г. на министъра на образованието и науката. Чрез страницата на МОН е достъпна и Заповед № РД 09-320/04.03.2014 г. на министъра на образованието и науката за одобрение на учебни помагала.

При преглед на посочените списъци и заповеди се установява, че “Булвест 2000” ООД, ИК “Анубис”, “Просвета – София“ АД, “С. А. Н. – ПРО“ ООД и “Архимед 2” ЕООД фигурират като издатели на одобрени учебници и учебни помагала.

 

Учебниците и учебните помагала представляват обект на авторско право по смисъла на чл. 3, ал. 2, т. 3 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП). В съдържанието на авторското право като основно имуществено право се включва изключителното право на автора да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица (чл. 18, ал. 1 от ЗАПСП). Относно учебниците, използването е “възпроизвеждането” и “разпространението сред неограничен брой лица на оригинала или екземпляри от произведението” (чл. 18, ал. 2, т. 1 и 2 от ЗАПСП).

Съгласно § 1, ал. 3 от ДР на ЗНП, министърът на образованието и науката утвърждава списък на одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета, но не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас. Този списък съдържа наименованието на учебника, името на автора, издателя и годината на изданието (чл. 6, ал. 2 от Наредба № 5/15.05.2003 г. на МОН). Съгласно чл. 12, ал. 1, т. 3 от същата наредба, при кандидатстване в процедурата за одобряване на учебника задължително се представя копие или извлечение от издателски или друг договор, удостоверяващ правото на възпроизвеждане и разпространение. Това означава, че притежаването на визираните права се изследва в рамките на процедурата за одобряване на учебници, при която съответният учебник се включва в списъка, утвърден от министъра на образованието и науката. Изложеното дава основание за извод, че доставката на учебници и учебни помагала принципно може да се реализира на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.

В разглеждания случай, от изложените мотиви става ясно, че на 23.03.2014 г. е проведено заседание на Педагогическия съвет на СОУ “П. Р. Славейков“, гр. Видин, на което е взето решение за избор на учебници и учебни помагала за ползване в училището през учебната 2014/2015 г. Протоколът от посоченото заседание обаче не е представен в АОП, поради което не може да се установи кои точно са избраните учебници и помагала. Доколкото в изброените учебници и помагала (в описанието на предмета на поръчката) не са посочени съответните автори, то остава неясно кои са конкретните учебници и помагала и дали всеки един от одобрените издатели е поканен в настоящото договаряне за тези учебници и учебни помагала, чието разпространение има право да извършва.

Предвид изложеното, прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП може да се приеме за законосъобразно само, ако възложителят е в състояние да докаже, че поканените лица са издатели на учебниците и учебните помагала, за които са поканени. Възложителят следва да разполага и с доказателства, че учебниците и помагалата, чиято доставка възлага, са одобрени от министъра на образованието и науката за ползване през учебната 2014/2015 г., и че именно тези учебници и учебни помагала са били избрани от Педагогическия съвет на училището.