След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки е представено Решение № 182 от 25.04.2014 г. на директора на Основно училище „Виктория и Крикор Тютюнджян“, гр. Пловдив за откриване на процедура на договаряне без обявление по чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че съгласно § 1, ал. 3 и ал .4 от Допълнителните разпоредби (ДР) на Закона за народната просвета (ЗНП), министърът на образованието и науката одобрява със заповед учебниците и учебните помагала за системата на народната просвета и издателствата след установяване на съответствието им с държавните образователни изисквания по чл. 16, т. 3, 7 и т. 9 от ЗНП. Допълва се, че на одобряване подлежат не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас и за период не по-малък от определения в чл. 14 от Закона за степента на образование, образователния минимум и учебния план. Отбелязва се, че условията и редът за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала за системата за народната просвета са посочени Наредба №5 от 15.05.2003 година за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала.
Посочва се, че със Заповед № РД 09-122 от 29.01.2014 г. и със Заповед № ОД 09-320 от 04.03.2014 г. на министъра на образованието и науката са утвърдени одобрените учебници и учебни помагала, които ще се ползат в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година. Отбелязва се, че е налице Заповед № РД 09-68/16.01.2014 г. на министъра на образованието и науката, с която е одобрен графикът на дейностите за осигуряване на учебници и учебни помагала за безвъзмездно ползване от учениците от І-ви до VІІ-ми клас за 2014/2015 г.
Твърди се, че при избора на процедура са взети предвид както посочените заповеди, така и заявки, решения за избор на учебници и учебни помагала от Педагогическия съвет по предложение на учителите, които ще преподават в съответния клас, представени на Директора.
Прави се заключение, че възлагането на поръчката на други лица, различни от поканените, би довело до нарушаване на авторските права и на правото на педагозите сами да избират учебниците и учебните помагала, по които ще преподават през съответната учебна година. Посочва се, че поканените в договарянето дружества притежават авторски и изключителни права за издаване и разпространение на учебници и учебни помагала, като това право им е признато и утвърдено от МОН.
В мотивите се допълва, че финансовият разчет на необходимите средства за доставка на учебници и учебни помагала за учениците за учебната 2014/2015 година, е съобразен цените на комплект, посочени в Постановление № 104 от 10.05.2003 година на Министерски съвет за приемане на Наредба за учебниците и учебните помагала. Отбелязва се, че стойността на поръчката възлиза на 21 138,87 лева без ДДС (25 366,64 лв. с ДДС).
В поле V.2) на решението за откриване е записано, че лицата, до които се изпраща покана за участие в процедура на договаряне без обявление по реда на ЗОП, са следните дружества: до издателство „Архимед 2“ ЕООД за доставка по обособена позиция № 1; до ИК „Анубис- Булвест“ ООД за доставка по обособена позиция № 2; до издателство „Бит и техника“ за доставка по обособена позиция № 3; до Издателство „Просвета-София“ АД за доставка по обособена позиция № 4; до „Пиърсън Едюкейшън-Лонгман”, представлявано от „С.А.Н.– ПРО” ООД за доставка по Обособена позиция № 5.
Покани за участие не са приложени.
Не са представени доказателства в подкрепа на изложените мотиви.
При проверка на Интернет страницата на Министерството на образованието и науката (МОН) се установи, че са публично достъпни:
- Списъкът на одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД 09-122/29.01.2014 г. на министъра на образованието и науката;
- Списъкът на одобрените учебници за ӀӀӀ и VӀӀ клас, които ще се използват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД 09-296/27.02.2014 г.;
- Заповед № РД 09-320/04.03.2014 г. за одобрение на учебни помагала от министъра на образованието и науката.
При преглед на посочените списъци и заповеди става ясно, че „Архимед 2“ ЕООД, „Бит и техника“, „Просвета-София“ АД, „Пиърсън Едюкейшън-Лонгман”, представлявано от „С.А.Н.– ПРО” ООД са вписани в тях като издатели на учебници. Във връзка с издателство „Анубис – Булвест” ООД се установява, че в посочените списъци присъстват две отделни юридически лица, с наименования „Булвест – 2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД, като в публикувания Списък с информация за издателствата, които ще разпространяват учебници и учебни помагала за учениците от I до VII клас за учебната 2014/2015 г., двете дружества – „Булвест – 2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД са вписани в една и съща точка - т. 3.
При съпоставката на учебниците, изписани в предмета на поръчката, и посочените в списъците, утвърдени от министъра на образованието и науката става ясно, че учебниците и помагла се издават от поканените дружества и те фигурират сред одобрените за учебната 2014/2015 г.
Изводи
Учебниците и учебните помагала представляват обект на авторско право по смисъла на чл. 3, от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП). В съдържанието на авторското право като основно имуществено право се включва изключителното право на автора да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица (чл. 18, ал. 1 от ЗАПСП). Относно учебниците, използването е “възпроизвеждането” и “разпространението сред неограничен брой лица на оригинала или екземпляри от произведението” (чл. 18, ал. 2, т. 1 и 2 от ЗАПСП). Съгласно § 1, ал. 3 от ДР на Закона за народната просвета (ЗНП), министърът на образованието и науката утвърждава списък на одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета, но не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас. Този списък съдържа наименованието на учебника, името на автора, издателя и годината на изданието (чл. 6, ал. 2 от Наредба № 5/15.05.2003 г. на Министерството на образованието и науката (МОН). Съгласно чл. 12, ал. 1, т. 3 от същата наредба, при кандидатстване в процедурата за одобряване на учебника задължително се представя копие или извлечение от издателски или друг договор, удостоверяващ правото на възпроизвеждане и разпространение. Това означава, че притежаването на визираните права се изследва в рамките на процедурата за одобряване на учебници, при която съответният учебник се включва в списъка, утвърден от министъра на образованието и науката. Изложеното дава основание за извод, че доставката на учебници и учебни помагала принципно може да се реализира на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
В конкретния случай обаче не са представени документи, от които да става ясно кои са избраните от конкретното училище учебници и учебни помагала, поради което в случая не може да се извърши фактическа проверка дали избраните от Педагогическия съвет учебници и помагала фигурират в утвърдените от министъра на образованието и науката списъци и дали поканените лица притежават права да ги разпространяват.
Предвид изложеното, в случая не може да се изрази становище за законосъобразност. Прилагане на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП би било обосновано само ако възложителят разполага с доказателства, че педагогическият съвет на училището е избрал учебници и помагала, одобрени за ползване през учебната 2014/2015 година и че поканените лица са техни издатели. |