След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки е представено Решение № 691 от 24.04.2014 г. на директора на СОУ “Св. Св. Кирил и Методий”, гр. Смолян за откриване на процедура на договаряне без обявление, доказателства и покани за участие.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че са налице условията за прилагане на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП, тъй като възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуална собственост, както и на изключителни права, придобити по силата на закон или административен акт.
Конкретното възлагане се аргументира с обстоятелството, че със заповеди: РД09-122/29.01.2014 г. и последваща допълнителна Заповед №РД09-296/27.02.2014 г., министърът на образованието и науката е утвърдил списък на одобрените учебници, а със Заповед №РД 09-320/04.03.2014 г. са одобрени и учебните помагала, които ще се използват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 г. Посочват се и Заповед № РД-09-68/16.01.2014 г. на Министъра на образованието и науката, с която се утвърждава график на дейностите за осигуряване на учебници и учебни помагала за безвъзмездно ползване от децата в подготвителна група и учениците от І до VІІ клас в държавните, общинските и частни детски градини и училища за учебната 2014/2015 година, Наредба №5/15.05.2013 г. за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала, ПМС №104/10.05.2003г. за приемане на Наредба за учебници и учебните помагала в едно със Списъка с одобрените учебници, които ще се използват през учебната 2014/2015 година.
Отделно от горепосоченото, се отбелязва, че с Решение № 7-4/12.03.2014 г. на Педагогическия съвет при СОУ “Св. Св. Кирил и Методий”, гр. Смолян е направен избор на учебници и учебни помагала от Педагогическия съвет по предложение на учителите, които ще преподават в съответния клас. В този смисъл се твърди, че поканените лица притежават авторски и изключителни права на издаване и разпространение, като това им право е признато и утвърдено от Министерството на образованието и науката и в тази връзка възлагането на други лица би довело до нарушаване правото на педагозите сами да избират учебници и учебни помагала, по които ще преподават през съответната учебна година.
В поле V.2.) на решението е записано, че за участие в процедурата се канят следните лица: oбособена позиция 1: "Архимед - 2" ЕООД; за обособена позиция 2: “ЕТ "Даниела Убенова - Биланска"; за обособена позиция 3 - СД „Педагог 6-Делев, Луизова и сие” АД; за обособена позиция 4: “Бит и техника” ООД; за обособена позиция №5 – „Просвета-София” – АД; за обособена позиция №6 - “Пиърсън Едюкейшън-Логман" представлявано от С.А.Н.-Про ООД; за обособена позиция №7: ИК “Анубис” ООД и за обособена позиция №8: “Булвест 2000” ООД. В АОП са изпратени 6 боря покани, които съдържат информация за съответните учебници, с техните автори, количества и цени. Липсват поканите за участие до „СД „Педагог 6-Делев, Луизова и сие” АД и “Бит и техника” ООД.
В подкрепа на изложените мотиви е представено копие на Решение № 7-4/12.03.2014 г. на Педагогическия съвет при СОУ “Св. Св. Кирил и Методий”, гр. Смолян относно направен избор на учебници и учебни помагала. При преглед на документа се установи, че на 12.03.2014 г. е проведено редовно заседание на Педагогическия съвет на училището, като от т. 4 на дневния ред на заседанието става ясно, че Педагогическият съвет утвърждава избора на учебници и учебни помагала за учениците от I до VII клас за учениците на СОУ “Св. Св. Кирил и Методий”, гр. Смолян за учебната 2014/2015 година. При проверка на интернет-страницата на Министерството на образованието и науката (МОН) се вижда, че са публикувани Списъкът на одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД09-122/29.01.2014 г. на министъра на образованието и науката, и Списъкът на одобрените учебници за III и VII клас, които ще се използват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД09-296/27.02.2014 г. на министъра на образованието и науката и Заповед № РД 09-320/04.03.2014 година за одобрение на учебни помагала на министъра на образованието и науката. Проверката установи съответствие между избраните от ПС на СОУ „Св. Св. Кирил и Методий” и включените в списъка, цитиран по-горе, одобрени учебници и учебни помагала. Видно от Решението на ПС, избраният учебник по английски език за учениците от VI и VII клас е на „Express Publishing”, представлявано от издателство „Юнивърс” ЕООД, но в предмета на поръчката липсва обособена позиция за това издателство, респ. не е приложена и покана за участие в процедурата.
Относно поканените издателства може да се заключи, че те са сред издателствата, които ще разпространяват учебници и учебни помагала за предстощата 2014/2015 учебна година.
Изводи
Учебниците и учебните помагала представляват обект на авторско право по смисъла на чл. 3, от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП). В съдържанието на авторското право като основно имуществено право се включва изключителното право на автора да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица (чл. 18, ал. 1 от ЗАПСП). Относно учебниците, използването е “възпроизвеждането” и “разпространението сред неограничен брой лица на оригинала или екземпляри от произведението” (чл. 18, ал. 2, т. 1 и 2 от ЗАПСП). Съгласно чл. 12, ал. 1, т. 3 от Наредба № 5 от 15.05.2003 г., при кандидатстване в процедурата за одобряване на учебника задължително се представя копие или извлечение от издателски или друг договор, удостоверяващ правото на възпроизвеждане и разпространение. Това означава, че притежаването на визираните права се изследва в рамките на процедурата за одобряване на учебници, при която съответният учебник се включва в списъка, утвърден от министъра на образованието и науката. Изложеното дава основание за извод, че доставката на учебници и учебни помагала принципно може да се реализира на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
От изложените мотиви и представените доказателства става ясно, че на заседание на 12.03.2014 г. Педагогическият съвет на СОУ “Св. Св. Кирил и Методий”, гр. Смолян, изпълнявайки указанията на МОН, взима решение за избор на учебници и учебни помагала за безвъзмездно ползване от учениците от I до VII клас за учебната 2014/2015 година като избраните заглавия са сред одобрените и включени в спсисъка на министерство на образованието и науката. Неизяснен остава въпросът относно избрания учебник по английски език на „Express Publishing”, представлявано от издателство „Юнивърс” ЕООД, за учениците от VI и VII клас.
Предвид изложеното, прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП може да се приеме за законосъбразно по отношение на учебниците и учебните помагала, включени в предмета на поръчката и лицата, до които има отправена покана в качеството им на техни издатели. |