След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № 671 от 08.04.2014 г. на директора на ОУ „Йордан Йовков“, гр. Ямбол за откриване на процедура на договаряне без обявление, покани за участие в нея и доказателства.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че съгласно § 1, ал. 3 и 4 от Допълнителните разпоредби на Закона за народната просвета, министърът на образованието и науката одобрява със заповед учебниците и учебните помагала за системата на народната просвета и издателствата след установяване на съответствието им с държавните образователни изисквания по чл. 16, т. 3, 7 и 9 от същия закон, но не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас и за период не по-малък от определения в чл. 14 от Закона за степента на образование, общообразователния минимум и учебния план. Отбелязва се, че условията и редът за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала за системата на народната просвета са посочени в Наредба № 5 от 15.05.2003 г. за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала. Пояснява се, че със Заповед № РД 09-122/29.01.2014 г. министърът на образованието и науката е утвърдил списъци на одобрените учебници и учебни помагала, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 г. Допълва се, че с протокол № 5/24.02.2014 на Педагогическия съвет са избрани учебници и учебни помагала от утвърдения от министъра спъсък. Твърди се, че възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторските или други права на интелектуална собственост, или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
В подкрепа на изложените мотиви са представени Решения на Педагогическия съвет, взети с протокол № 5/24.02.2014 г.
Видно от поле V.2) на решението и представените покани, за участие в договарянето са поканени следните издателства: „Просвета – София” АД, „Анубис–Булвест” ООД и „Архимед 2“ ЕООД.
Проверка на Интернет страницата на МОН установи, че със Заповед № РД 09-122/29.01.2014 г. и последваща, допълваща я Заповед № РД 09-296/27.02.2014 г. са утвърдени списъците на одобрените учебници, които ще се ползват през учебната 2014/2015 г., а със Заповед № РД 09-121/29.01.2014 г. е одобрен списъкът на учебните помагала за предучилищно възпитание и подготовка за предстоящата учебна година.
При преглед на посочените списъци се установи, че в тях фигурират учебници и учебни помагала на поканените издателства. Разминаване е налице при помагалата за подготвителна група (5 и 6 годишни), където, видно от представените решения на педагогическия съвет, са избрани комплекти „Слънчева люлка“ и „Искам да пиша“ от поредица „Ръка за ръка“ на издателство „Просвета-София“ АД, които не са включени в списъка на одобрените със Заповед № РД 09-121/29.01.2014 г. учебни помагала за предучилищно възпитание и подготовка.
Видно от информацията за издтелства, които ще разпространяват учебници и учебни помагала за учениците от I-ви до VII- ми клас, публично достъпна чрез Интернет страницата на МОН, избраните лица са сред одобрените за учебната 2014/2015 г. Във връзка с „Анубис – Булвест” ООД се установява, че такова лице не е отбелязано в посочените списъци. В тях присъстват две отделни юридически лица с наименования „Булвест – 2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД. Доколкото в публикувания списък с информация за издателствата, които ще разпространяват учебници и учебни помагала за учениците от I до VII клас за учебната 2014/2015 г., под т. 3 са вписани двете дружества – „Булвест – 2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД, може да се направи извод, че между издателствата вероятно има връзка.
Изводи
Видно от описаната фактическа обстановка, конкретното възлагане касае доставка на учебници и учебни помагала, които са обект на авторско право по смисъла на чл. 3 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП). Съгласно чл. 18, ал. 1 от същия закон, авторът има изключителното право да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица. Тези права обикновено са отстъпвани от автора на издателя посредством договор, удостоверяващ правото на възпроизвеждане и разпространение. Притежанието на визираните права се изследва в рамките на процедурата за одобряване на учебници, при която съответният учебник се включва в списъка, утвърден от министъра на образованието и науката. Изложеното дава основание за извод, че доставката на учебници и учебни помагала принципно може да се реализира на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
Същевременно, съгласно § 1, т. 3 от ДР на Закона за народната просвета, министърът на образованието и науката одобрява със заповед учебниците за системата на народната просвета след установяване на съответствието им с държавните образователни изисквания, но не повече от три учебника по един учебен предмет за всеки клас и за период не по-малък от определения в чл. 14 от Закона за степента на образование, общообразователния минимум и учебния план. Съгласно чл. 6, ал. 1 и 2 от Наредбата за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала, такъв списък се утвърждава всяка учебна година, като той съдържа наименованието на учебника, името на автора, издателя и годината на изданието. Изборът на конкретни учебници, респ. учебни помагала, се извършва от съответното училище.
В конкретния случай, от мотивите на възложителя става ясно, че на 24.02.2014 г. е проведено заседание на Педагогическия съвет при училището, на което е взето решение за избор на учебници и учебни помагала. Доколкото в изпратените покани за участие не са изброени конкретните учебници и помагала, за които се канят съответните лица, остава неясно дали всеки един от издателите е поканен в настоящото договаряне за тези учебници и учебни помагала, чиито права притежава и дали точно същите са избраните от педагогическия съвет на ОУ „Йордан Йовков“, гр. Ямбол.
Предвид изложеното, прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП може да се приеме за законосъобразно само, ако възложителят разполага с доказателства, че учебниците и помагалата, чиято доставка възлага, са одобрени от министъра на образованието и науката за ползване през учебната 2014/2015 г. и са избрани за съответния клас и предмет съобразно решението на педагогическия съвет. Допълнително изискване на всяко от поканените лица да се възлага доставката на учебници и помагала, за които притежава нужните права. |