След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки е представено Решение № 1 от 03.04.2014 г. на директора на ОУ „Стефан Караджа“, гр. Варна за откриване на процедура на договаряне без обявление на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че учебниците и учебните помагала представляват обект на авторско право по смисъла на чл. 3, ал. 2, т. 3 от Закона за авторско право и сродните му права (ЗАПСП). Пояснява се, че в съдържанието на авторското право като основно имуществено право се включва изключителното право на автора да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица (арг. чл.18, ал.1 от ЗАПСП). Обръща се внимание, че са налице Заповед № 122/29.01.2014г. и Заповед № РД-09-296/27.02.2014г. на министъра на образованието и науката, с които са утвърдени списъците на учебниците и учебните помагала. Във връзка с горното се отбелязва, че от Министерството на образованието и науката (МОН) са дадени конкретни указания за осигуряване на учебници и учебни помагала за безвъзмездно ползване. Твърди се, че с оглед на дадените указания e проведено заседание на Педагогическия съвет на ОУ „Стефан Караджа”, гр. Варна и е взето решение за избор на учебници и учебни помагала за учебната 2014/2015 г. Допълва се, че посоченото решение е отразено в Протокол № 7/27.02.2014 г.
Във връзка с изложеното в мотивите се прави извод, че възлагането на обществената поръчка на лица, различни от поканените, би довело до нарушаване на авторски и други права на интелектуална собственост или на изключителни права, придобити по сила на закон или административен акт.
В края на мотивите се допълва, че стойността на доставката на необходимите учебници и учебни помагала надхвърля сумата от 20 000 лв., без ДДС.
От поле V.2) на решението за откриване на процедурата е видно, че за участие в процедурата ще бъдат поканени следните издателства: „Архимед 2“ ЕООД; „Анубис-Булвест“ ООД; “Просвета – София” АД; „С.А.Н ПРО“ ООД и „Бит и техника“ ООД.
Покани за участие не са приложени.
В подкрепа на изложените мотиви не са представени доказателства.
При проверка на Интернет страницата на МОН се установява, че там са публикувани:
- Списъкът на одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД09-122/29.01.2014 г. на министъра на образованието и науката;
- Списъкът на одобрените учебници за ӀӀӀ и VӀӀ клас, които ще се използват в системата на народната просвета за учебната 2014/2015 година, утвърден със Заповед № РД09-296/27.02.2014 г.;
- Заповед № РД 09-320/04.03.2014 г. година на министъра на образованието и науката за одобрение на учебни помагала.
При преглед на посочените списъци става ясно, че в тях Архимед 2“ ЕООД; “Просвета – София” АД; „С.А.Н ПРО“ ООД и „Бит и техника“ ООД са посочени като издатели на одобрени учебници и помагала. Във връзка с „Анубис – Булвест” ООД се установява, че такова лице не е отбелязано в посочените списъци. В тях присъстват две отделни юридически лица, с наименования „Булвест – 2000“ ООД и ИК „Анубис“ ООД.
Изводи
Учебниците и учебните помагала представляват обект на авторско право по смисъла на чл. 3, ал. 2, т. 3 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП). В съдържанието на авторското право като основно имуществено право се включва изключителното право на автора да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица (чл. 18, ал. 1 от ЗАПСП). Относно учебниците, използването е “възпроизвеждането” и “разпространението сред неограничен брой лица на оригинала или екземпляри от произведението” (чл. 18, ал. 2, т. 1 и 2 от ЗАПСП). Тези права могат да бъдат отстъпвани от автора на друго лице с договор за използване на произведението
Съгласно чл. 12, ал. 1, т. 3 от Наредба № 5 от 15.05.2003 г., при кандидатстване в процедурата за одобряване на учебник задължително се представя копие или извлечение от издателски или друг договор, удостоверяващ правото на възпроизвеждане и разпространение. Последното означава, че притежаването на визираните права от издателя се изследва и удостоверява в рамките на регламентираната процедура. Посоченото дава основание за извод, че при осигуряването на учебници е приложим чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.
Съгласно чл. 6, ал. 1 от Наредба № 5/15.05.2003 г. за оценяване и одобряване на учебници и учебни помагала, за всяка учебна година министърът на образованието и науката утвърждава списък на одобрените учебници, които ще се ползват в системата на народната просвета. Съгласно ал. 2 на същата разпоредба, този списък съдържа наименованието на учебника, името на автора, издателя и годината на изданието. Изборът на учебници и помагала, по които да се осъществява учебния процес, се извършва от конкретното училище.
В разглеждания случай, от изложените мотиви става ясно, че на 27.02.2014 г. Педагогическият съвет на ОУ „Стефан Караджа“, гр. Варна е взел решение какви учебници и учебни помагала ще се ползват в училището през учебната 2014/2015 година. Протоколът от посоченото заседание обаче не е представен в АОП, поради което не може да се установи кои точно са избраните учебници и помагала и дали попадат в списъците, утвърдени от министъра на образованието и науката. Доколкото не са изпратени и покани за участие, то в случая остава неясно и дали всеки един от издателите е поканен в настоящото договаряне за тези учебници и учебни помагала, за които притежава нужните права. Неизяснен остава и въпросът относно отправянето на покана към „Анубис – Булвест” ООД, което не фигурира в списъците с одобрените учебници и учебни помагала за учебната 2014/2015 г. както и в списъка с издателствата, които ще разпространяват учебници и учебни помагала за учениците от I до VII клас за учебната 2014/2015 година, публикувани на Интерент страницата на МОН.
Предвид изложеното, прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП може да се приеме за законосъобразно само, ако възложителят разполага с доказателства, че поканените лица са издатели на учебниците и учебните помагала, чиято доставка им се възлага и че именно тези учебници и учебни помагала са били избрани от Педагогическия съвет на училището. Допълнително условие е учебниците и помагалата, предмет на поръчката, да са одобрени от министъра на образованието и науката за ползване през учебната 2014/2015 г. |