След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № 3 от 24.03.2014 г. на кмета на Община Нови пазар за откриване на процедура на договаряне без обявление, покана за участие в нея и доказателства.
В мотивите за избора на процедура възложителят посочва, че на основание чл. 2, ал. 2, т. 2 от Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки /НВМОП/ /отм./ на 29.11.2010 г. е сключен договор между Община „Нови пазар” и „Браво Инвестмънтс” ООД, по силата на който последният му е предоставил правото на ползване върху софтуерен модул „Местни данъци и такси” – част от интегрирана информационна система за управление на община - ИМЕОН. Изтъква се, че разработката на модул „Местни данъци и такси”, към момента на подписване на договора, е собственост на „Браво Инвестмънтс” ООД, като е поставен подписът на представляващия дружеството - Тошко Колев Георгиев. Твърди се, че това е основание да бъде прието, че изпълнението на настоящата обществена поръчка от друго лице би довело до нарушаване на авторското право на носителя му и следователно са налице основанията за прилагане на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Посочва се, че към настоящия момент е налице прехвърляне на авторските права, съответно на собствеността върху информационната система - ИМЕОН от „Браво Инвестмънтс” ООД на „ИМЕОН софтуер” ООД, като в това число е налице и прехвърляне на регистрираната търговска марка на продукта. Подчертава се, че предвид изложеното и в съответствие с установената практика, възложителят счита за целесъобразно, поканата за участие в процедурата по възлагане на обществената поръчка да бъде изпратена до „ИМЕОН софтуер” ООД, правоприемник на авторските права на „Браво Инвестмънтс” ООД върху информационната система, с поставяне на изискване да осигури техническа поддръжка на продукта. Отбелязва се, че прогнозната обща максимална стойност на настоящата поръчка, съгласно одобрения бюджет, е в размер на 36 000 лв. /тридесет и шест хиляди лева/ без вкл. ДДС. Видно от т. II на приложената покана, срокът й на изпълнение е 60 месеца, от датата на сключване на договора.
В подкрепа на изложените мотиви са представени следните доказателства:
1) Договор от 03.01.2012 г., сключен между Община Нови пазар и „Браво Инвестмънтс”ООД, гр. София /заверено копие/. Преглед на договора показва, че същият е с предмет извънгаранционна поддръжка на внедрения в Община Нови пазар софтуерен модул „Местни данъци и такси“ – част от интегрирана информационна система за управление на община – ИМЕОН, собственост на изпълнителя и представлява авторска разработка, попадаща под защита на ЗАПСП. В чл. 17 е посочено, че договорът се сключва за срок от 5 /пет/ години и съгласно чл. 16 влиза в сила от датата на подписването му. В чл. 5 е отбелязано, че стойността на договора е 7 200 лв. /седем хиляди и двеста лева/ без ДДС, за всяка календарна година. Тъй като договорът е сключен на 03.01.2012 г. за срок от 5 /пет/ години, то срокът му не е изтекъл. В АОП не са представени доказателства за прекратяване на договора с „Браво Инвестмънтс” ООД, гр. София.
2) Удостоверение от Патентно ведомство на Република България от 31.07.2013 г. за прехвърляне на правото върху марка ИМЕОН /заверено копие/. В удостоверението е посочено, че на 26.07.2013 г. в Държавния регистър на марките е вписано прехвърлянето на правото върху марка с рег. № 81080 и наименование ИМЕОН/IMEON от „Браво Инвестмънтс” ООД, гр. София на „ИМЕОН софтуер“ ООД, гр. София.
Видно от V.2) на решението и приложената покана, същата е изпратена до „ИМЕОН софтуер“ ООД, гр. София.
Изводи
Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1 от Закона за авторското право и сродните му права /ЗАПСП/, компютърните програми са обект на авторско право, а негови носители са лицата, в резултат на чиято творческа дейност е създадено произведението. От изложената фактическа обстановка и представените доказателства е видно, че извънгаранционната поддръжката на софтуерния модул „Местни данъци и такси“ може да се реализира единствено от „ИМЕОН софтуер“ ООД, гр. София, който на 26.07.2013 г. е придобил авторските права върху марката с наименование ИМЕОН.
В АОП не е представен първоначалният договор за внедряване на информационната система, по силата на който е предоставено правото на ползване върху софтуерен модул „Местни данъци и такси” – част от интегрирана информационна система за управление на община - ИМЕОН. Приложеният договор от 03.01.2012 г. е за извънгаранционна поддръжка на внедрения при възложителя програмен продукт и срокът му на действие не е изтекъл. В тази връзка не е ясно дали е спазен редът за възлагане на основния договор, както и в какво се изразява разликата между вече наличния договор за поддръжка и този, който следва да се сключи в резултат от провежданата процедура.
Предвид изложеното, представените доказателства са недостатъчни за да се изрази становище за законосъобразност на избора на процедура на договаряне без обявление. |