След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки е представено Решение РД-02-11-1983 от 11.11.2013 г. кмета на Община Павликени, с което се открива процедура на договаряне без обявление, покана и доказателства за избора й.
В мотивите за избор на процедурата се посочва, че авторският надзор, предмет на настоящата поръчка, е в изпълнение на обект: “Изграждане на два центъра за настаняване от семеен тип, едно защитено жилище и един център за социална рехабилитация и интеграция на територията на гр. Павликени”. Твърди се, че първоначалното възлагане е осъществено по реда на чл. 2, ал. 1, т. 2 от Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки НВМОП (отм.), въз основа на Заповед № РД-02-11-204/10.02.2012 г. на възложителя. процедура по реда на Посочва се, че в резултат на проведената процедура за изпълнител на услугата е определен „АББИЛД” ЕООД, гр.София и с него е сключен договор № 15 от 05.03.2012 г. за проектиран. Отбелязва се, че дейността по договора е изпълнена изцяло, за което сасъставени приемо-предавателени протоколи от 04.04.2012 г. и 09.04.2012 г., подписани и от двете страни.
По нататък в мотивите се посочва, че с изготвените инвестиционни проекти община Павликени реализира проект №04/321/01107 “Подкрепа за деинституционализация чрез изграждане на 2 броя центрове за настаняване от семеен тип, 1 брой защитено жилище и 1 брой център за социална рехабилитация и интеграция на територията на община Павликени” по мярка 321 “Основни услуги на населението и икономиката в селските райони” съгласно договор за БФП № 04/321/01107 от 03.10.2012 г.” Твърди се, че проектът – предмет на сключения и изпълнен договор за изработване на техническия проект от „АББИЛД” ЕООД, е обект на авторско право по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 8 от Закона за авторското право и сродните му права, като това право възниква за автора му със създаването на съответния проект, план схема или карта. Ползвайки се от правото, регламентирано в чл. 42, ал. 1 от ЗАПСП, изпълнителят на техническите проекти е запазил авторското си право върху проектите, за законосъобразното осъществяване на строителните работи възниква необходимостта от упражняване на авторски надзор на основание чл.162 от ЗУТ.
В подкрепа на изложените мотиви са представени копия на следните документи:
- Заповед № РД-02-11-204/10.02.2012 г. на възложителя за откриване на процедура по реда на чл. 2, ал. 1, т. 2 от НВМОП (отм.);
- Заповед № РД-02-11-288/23.02.2012 г. за избран изпълнител на услугата;
- Писма (кореспонденция) между Община Павликени и избраният изпълнител „АББИЛД” ЕООД, гр.София;
- Копие на Договор № 15 от 05.03.2012 г., сключен между „АББИЛД” ЕООД, гр.София и Община Павликени;
- Протокол от 22.02.2012 г. относно работата на комисията за разглеждане, оценка и класиране на офертите за изготвяне на технически инвестиционен проект;
- Приемо-предавателени протоколи от 04.04.2012 г. и 09.04.2012 г., подписан от двете страни за изпълнението на договора;
- Съпътстващи документи и кореспонденция свързани с обществената поръчка за проектиране.
В поле V.2) на решението за откриване на процедурата, и в приложената покана за участие в договарянето е поканеното дружеството “АББИЛД” ЕООД, гр.София.
Видно от приложената покана, прогнозната стойност на дейността по авторски надзор е в размер до 10 000 лв. без ДДС.
Видно от представените доказателства, налице е договор за услуга с предмет: „Изготвяне на технически инвестиционни проекти за обекти: „Изграждане на два центъра за настаняване от семеен тип, едно защитено жилище и един център за социална рехабилитация и интеграция на територията на гр. Павликени”, на стойност 48 500 (четиридесет и осем хиляди и петстотин) лева без ДДС. Изпълнител по договора е лицето, поканено да осъществи авторския надзор – АББИЛД” ЕООД, гр.София.
В „Права и задължения на изпълнителя”, в т. 4 от договора е записано „да упражни авторски надзор по време на изпълнение на проектните разработки”.
Изводи
Съгласно чл. 162, ал. 2 от ЗУТ, условията и редът за осъществяване на авторски надзор по време на строителството се определят чрез договор между възложителя и проектанта. В този смисъл, възложителят е задължен да възложи авторския надзор на проектанта. За целта е необходимо договорът да бъде обвързан с условието функциите по надзор да бъдат извършени от същите физически лица, които са изготвили проектите, условие, което е предвидено от възложителя.
От друга страна, правомерността на процедурите на договаряне по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП, зависи от законосъобразното възникване на правата, които служат като основание да се игнорира общият ред. В този смисъл, е от значение да се потвърди, че предходния договор е сключен в съответствие с разпоредбите на действащото законодателство в областта на обществените поръчки. В конкретния случай в представения договор за възлагане на проектирането е включена клауза, касаеща осъществяването на авторски надзор (т. 4) от договора. Последното е основание да се направи заключение, че към момента на първото възлагане е очаквано и планирано в конкретен план и възлагането на надзора. Предвид горното, остава неизяснено, защо в прогнозната стойност на основната поръчка за проектиране не е включена и стойността, определена за осъществяване на авторски надзор. Доколкото този аспект не е изяснен в мотивите на възложителя и с оглед промяната в приложимия ред, в зависимост от това как е изчислена стойността на поръчката, считаме че е налице съществена неяснота по отношение на възприетия подход.
Предвид изложеното, считаме, че не може да се предостави становище за законосъобразност. |