След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:

 

Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:

- авторски или други права на интелектуална собственост;

- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.

 

В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № СО-РД-09-03-171 от 26.08.2013 г. на заместник кмета на Столична община за откриване на процедура на договаряне без обявление, покана за участие в нея и доказателства.

В мотивите за избор на процедура се посочва, че системата за видеонаблюдение в паркове, градски градини и пешеходни подлези ползва изграденото от СДВР оптично трасе на територията на град София и е идентична с тази на общинските и детски заведения и тази на СДВР. Отбелязва се, че за пълното съвместяване на системите – на Столична община (в учебните и детски заведения и в публичните площи – общинска собственост) и тази на СДВР, се ползват едни и същи платформи и софтуер: платформа за управление на системата „Лирекс Модератор“ и система за видеонаблюдение „Nextiva“ на Verint Systems Inc. Твърди се, че извеждането на сигнала чрез оптичното трасе на СДВР осигурява надеждна защита на информационния поток и намалява разходите за свързаност. Пояснява се, че с договор № РД-55-335/29.06.2011 г. Столична община възлага на Консорциум „Лирекс БГ-Сектрон“ проектирането и изграждането на система за видеонаблюдение на следните публични площи, общинска собственост (паркове, градинки и подлези):

- градска градина пред Народен театър, парк „Съветска армия“, градина „Докторски паметник“, градина Библиотека „Св. Св. Кирил и Методи“, градина „Руска църква“, градина „Св. Климент Охридски“, градина „Национална художествена галерия“;

- подлез при Министерския съвет и Президентството;

- подлез бул. „Цариградско шосе“ при ул. „Загоре“, подлез бул. „Цариградско шосе“ при ул. „Светослав Тертер“, подлез бул. „Цариградско шосе“ при бул. „Пейо Яворов“ и подлез бул. „Цариградско шосе“ при ул. „Академик М. Попов“;

- „Южен парк – III част“;

Твърди се, че със същия договор е възложено и разширение на сървъра в СДВР и доставяне и монтиране на два монитора с размер на дисплея 52". В мотивите на възложителя се посочва още, че с договор № РД-55-636/31.10.2011 г. Столична община възлага на Консорциум „Лирекс БГ-Сектрон“ проектирането и изграждането на система за видеонаблюдение на парк „Лебеда“ – район Красна поляна. Отбелязва се, че  двата цитирани договора са сключени след проведена процедура на основание чл. 6, ал. 2 от Наредбата за възлагане на специални обществени поръчки (НВСОП). Мотивите се допълват с обстоятелството, че с договор № РД-55-267/19.05.2012 г. Столична община възлага на Консорциум „Лирекс БГ-Сектрон“ следните дейности:

- проектиране и изграждане на система за видеонаблюдение на парк „Борисова градина“ в участъка от езерото „Ариана“ до градинката с езерото;

- проектиране и изграждане на система за видеонаблюдение на пешеходната зона по бул. „Цар Освободител“ – от кръстовището между бул. „Цар Освободител“ и бул. „Васил Левски“ до площад „Орлов мост“;

- включване на пл. „Патриарх Евтимий“ към системата за видеонаблюдение;

- проектиране и изграждане на система за видеонаблюдение на „Южен парк - III част“ от страната на ул. „Бяла черква“;

- дооборудване на оперативния дежурен център и видеонаблюдение на Столична община за наблюдение на горепосочените обекти;

- проектиране и изграждане на система за видеонаблюдение на гробищни паркове – „Централни софийски гробища“ и „Малашевски гробища“;

- проектиране и изграждане на система за видеонаблюдение на публична общинска собственост – площада пред Централна баня и намиращите се в близост водоналивни съоръжения;

- проектиране и изграждане на отделна оптична линия за пренос на информацията между Оперативния дежурен център и видеонаблюдение на Столична община и Центъра за видеонаблюдение на СДВР и обособяване на отделно работна място за наблюдение на възлови места в столицата в „Оперативния дежурен център и видеонаблюдение на СО“.

В мотивите се пояснява, че договорите с Консорциум „Лирекс БГ-Сектрон“ са сключени при условията на чл. 13, ал. 1 от НВСОП, във връзка с § 86 от Преходните и заключителни разпоредби към ЗИДЗОП, обн. в ДВ бр. 33/2012 г. Допълва се, че видеоконтрол на всички обекти от общинската система за видеонаблюдение при необходимост се извършва от изграденото пълнофункционално работно място в центъра за наблюдение на СДВР, което е предоставено за ползване на СДВР при необходимост, но остава собственост на Столична община. Твърди се, че поради тази причина, както и с цел протичане на нормален обмен на видеоинформация и намаляване времето за реакция от страна на полицията при сигнал по видеонаблюдението от системата на Столична община, обектите са изградени и поддържани от същата фирма, проектирала, изградила и поддържаща системите за видеонаблюдение на СДВР и Столична община. Посочва се, че извънгаранционната поддръжка обхваща:

- елементите, от които е изградена системата (техника, камери, устройства, кабелни и оптични трасета и свързаност между обектите и центровете за видеоконтрол на СО и СДВР), които се поддържат от „Сектрон“ ООД;

- платформата за управление на системата „Лирекс Модератор“, софтуера за видеонаблюдение „Nextiva“ на Verint Systems Inc. и свързаността между обектите и центровете за видеоконтрол на СО и СДВР, които се поддържат от фирма „Лирекс БГ“ ООД;

Уточнява се, че фирмите се явяват в Столична община като Консорциум „Лирекс БГ - Сектрон“.

В подкрепа на изложените мотиви са представени копия на следните документи:

1. Договор № РД-55-335/29.06.2011 г., сключен между Столична община и консорциум „Лирекс БГ – Сектрон“ за проектиране и изграждане на система за видоенаблюдение на публични площи, общинска собственост – паркове, градинки и подлези, на стойност 315 627, 30 лв. с ДДС. Според предмета на договора, с него се възлагат посочените в мотивите на възложителя дейности. В чл. 4 от него е посочено, че срокът за изпълнение е от датата на регистрационния индекс на договора до 15.09.2011 г., като съгласно чл. 8, т. 17, изпълнителят се задължава да предоставя и поддържа актуална версия на приложения софтуер, управляващ системата за видеонаблюдение в рамките на гаранционния срок на системата. От договора е видно, че гаранционният срок на системата за видеонаблюдение на публични площи, общинска собственост – конкретните паркове, градинки и подлези, е 12 месеца, а за вложените активни устройства е 24 месеца след приемане на обектите с приемателно-предавателен протокол (чл. 12, /1/ от договора);

2. Договор № РД-55-267/19.05.2012 г., сключен между Столична община и консорциум „Лирекс БГ – Сектрон“ за проектиране и изграждане на система за видоенаблюдение на публични площи, общинска собственост, на стойност 274 574,38 лв. с ДДС. От предмета на договора е видно, че с него се възлагат описаните в решението за отриване дейности. В чл. 4 от документа е посочено, че срокът за изпълнение е от датата на регистрационния индекс на договора до 15.08.2012 г. Видно от чл. 8, т. 17, изпълнителят се задължава да предоставя и поддържа актуална версия на приложения софтуер, управляващ системата за видеонаблюдение в рамките на гаранционния срок на системата. Гаранционният срок на системата е 12 месеца, а за вложените активни устройства - 24 месеца след приемане на обектите с приемателно-предавателен протокол (чл. 12, /1/ от договора).

3. Сертификат за упълномощаване, от 04.05.2011 г., от името на вице-президента на Schneider Electric, според който „Сектрон“ е упълномощен дистрибутор на продукти за видеонаблюдение с марка Пелко (Pelco) за територията на България;

4. Оторизация от производителя CNB Technology Inc., от 30.04.2013 г., с която се удостоверява, че „Сектрон“ ООД е определен за ексклузивен дистрибутор и сервизен център за продукти на CNB Technology за територията на България;

5. Писмо от 07.08.2013 г., от Директор Продажби Полша /Източна Европа на Verint Systems Inc., за потвърждение, че „Лирекс БГ“ ООД е оторизиран да се занимава с бизнес развитие, маркетинг, промотиране, продажба, инсталиране и поддържане на всички техни продукти и системи, включително на „Nextiva“ продуктите в рамките на територията на България, като изключителен и единствен техен партньор за България;

6. Декларация от управителя на „Лирекс БГ“ ООД, от 20.08.2013 г., че дружеството е носител на авторските права на платформата „Лирекс Модератор“, която управлява системата за видеонаблюдение на детските и учебни заведения, социални домове, общински площи – паркове, градски градини, площади, пешеходни зони и подлези в Столична община;

Споменатият в мотивите договор № РД-55-636/31.10.2011 г., с който Столична община възлага на Консорциум „Лирекс БГ-Сектрон“ да проектира и изгради системата за видеонаблюдение на парк „Лебеда“ – район Красна поляна, не е представен.

Видно от поле V.2) на решението и представената покана, за участие в настоящата процедура е поканен Консорциум „Лирекс БГ - Сектрон“. В т. 8.1 от поканата е посочено, че ориентировъчната стойност на поръчката е до 36 000 лв. без ДДС.

 

Прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП е свързано с авторски или други права на интелектуална собственост, наличието на които ограничава възможността договорът да се възложи на лице, различно от лицето, което ги притежава. Предметът на настоящата поръчка е “Извънгаранционна поддръжка и осигуряване на свързаност на системата за видеонаблюдение в паркове, градски градини и пешеходни подлези”. От мотивите е видно, че конкретното възлагане обхваща дейности по извънгаранционна поддръжка на всички елементи, от които е изградена системата за видеонаблюдение – софтуер (програма и платформа) и техника.

Относно софтуера може да се приеме, че това са дейности, защитени с авторски права. Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1 и чл. 5 от Закона за авторското право и сродните му права, компютърните програми са обект на авторско право, а негови носители са лицата, в резултат на чиято творческа дейност е създадено произведението. В случая като доказателство са представени договорите, с които е възложено проектирането и изграждането на системата за видеонаблюдение в паркове, градски градини и пешеходни подлези (изключение на договора за парк „Лебеда“). В документите е записано, че изпълнителят се задължава да предоставя и поддържа актуална версия на приложния софтуер, управляващ системата за видеонаблюдение в рамките на гаранционния период, без да се уточнява коя е платформата и кой е софтуерът, с който работи системата. В мотивите на възложителят и поканата за участие се твърди, че тя работи с платформата за управление на системата “Лирекс Модератор”, а софтуерът за видеонаблюдение е “Nextiva” на Verint Systems Inc. Като доказателство са представени декларация, че „Лирекс БГ“ ООД е носител на авторските права на платформата за управление на системата за видеонаблюдение на детските и учебни заведения, социални домове, общински площи – паркове, градски градини, площади, пешеходни зони и подлези в Столична община – „Лирекс Модератор“, и удостоверение от Verint Sistems Inc. за преотстъпени изключителни права за всички техни продукти и системи, вкл. продуктите “Nextiva” в полза на “Лирекс-БГ” ООД за територията на България. В тази връзка приемаме за доказано, че за тази дейност от предмета на поръчката са налице авторски права. Доколкото правата са придобити след прилагане на НВСОП, може да се приеме, че те са възникнали законосъобразно. С оглед на това считаме, че прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП за тази част от предмета на поръчката е обосновано.

Относно втората част на предмета на поръчката, която включва извънгаранционно обслужване на оборудването и монтираната техника (камери, устройства, кабели и т.н.) в паркове, градски градини и пешеходни подлези с изградено видеонаблюдение, в мотивите не е посочено откъде произтичат авторските или изключителните права на поканеното лице. Доказателства за това също не са представени, поради което не може да се изведе заключение, че лице, различно от поканеното, не може да реализира възлаганата дейност.

На следващо място, предвид срокът за изпълнение на договора от 2012 г. /до 15.08.2012/ и условието, че гаранционният срок на вложените активни устройства е 24 месеца след приемане на обектите, то може да се направи заключение, че поддръжката на обектите, предмет на този договор, следва да се извършва в рамките на гаранционния срок.

С оглед на изложеното, считаме, че в разглеждания случай прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП е законосъобразно само по отношение извънгаранционната поддръжка на софтуера и платформата на системата за видеонаблюдение. По отношение на останалата част от предмета, представените мотиви и доказателства не са достатъчни за обосноваване на такова заключение.