След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:

 

Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:

- авторски или други права на интелектуална собственост;

- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.

 

В Агенцията по обществени поръчки е постъпило Решение № 11 от 15.05.2013 г. на кмета на община Лесичово за откриване на процедура на договаряне без обявление по чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП, покана за участие и доказателства за избора на този вид процедура.

В решението за откриване изборът на процедура се мотивира с наличие на авторски права, поради което възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до тяхното нарушаване. Отбелязва се, че община Лесичово има сключен договор за проектантски услуги от 29.12.2011 г. с „БГ Топ проект” ЕООД. Посочва разпоредбата на чл. 3, ал. 1, т. 8, във връзка с чл. 2 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП) проектите, картите, схемите, плановете и други, отнасящи се до териториалното устройство са обект на авторско право и това право възниква за автора му със създаването на съответния проект, план, карта или схема. Възложителят твърди, че ползвайки се от правото, регламентирано в чл. 42, ал. 1 от ЗАПСП, изпълнителят на работните проекти е запазил авторското си право върху тях. Пояснява, че обектът на интервенция спада към III-та категория и съгласно чл. 137, ал. 1, т. 3 от ЗУТ и чл. 6, ал. 3 и чл. 7 от Наредба № 1 от 2003 г.за номенклатурата на видовете строежи възниква необходимост от осъществяване на авторски надзор.

В тази връзка, цитира чл. 162, ал. 2 от ЗУТ за определяне условията и реда за осъществяване на авторски надзор по време на строителството, чрез договор между възложителя и проектанта. Твърди, че посочените обстоятелства водят до ограничаване оперативната самостоятелност на възложителя да подходи към друг вид процедура, различна от предвидената в чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.

В мотивите на решението се посочва, че за упражняване на авторски надзор се предвижда обща сума в размер на 20 000 лв. без ДДС.

Предвид горното, най-целесъобразно, според възложителя, се явява възлагането на поръчката на същия изпълнител, осъществил проектирането, а именно „БГ Топ проект” ЕООД.

Видно от поле V.2) поканата за участие в процедурата е адресирана до изпълнителя на договора за инвестиционно проектиране, „БГ Топ проект” ЕООД, гр. София.

Като доказателство за изложените в решението за откриване на процедура мотиви е приложенo копие на договор № 139 от 29.12.2011 г., сключен по реда на чл. 2, ал. 1, т. 2 от Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки (НВМОП отм.) между община Лесичово и „БГ Топ проект” ЕООД, гр. София. Предметът на договора е „Изработване на работен проект, за кандидатстване на община Лесичово пред Министерството на земеделието и храните по Програма за развитие на селските райони 2007 – 2013 год., мярка 321 „Основни услуги за населението и икономиката на селските райони” с обект: „Доизграждане и реконструкция на спортни комплекси в селата Лесичово, Динката и Калугерово, община Лесичово”. Той е на обща стойност 49 890 лв., без ДДС и е със срок на изпълнение 120 дни от датата на подписването му. Сключен е на 29.12.2011 г., когато действащото в областта на обществените поръчки законодателство е изисквало договор за услуга на такава стойност (т.е. по-малко от 50 000 лв.) да се предхожда от процедура по събирането на три оферти (чл. 2, ал. 1, т. 2 НВМОП (отм.). В тази връзка в АОП са предоставени като доказателства и документи, които са свързани с провеждането на такава процедура.

 

Видно от мотивите на възложителя и представените към тях доказателства, налице е сключен договор за инвестиционно проектиране на обектите, посочени в предмета на настоящата процедура. Въз основа на него възниква необходимост от извършване на авторски надзор, който е задължителен за част конструктивна на строежи от I-ва до V-та категория и съгласно специалния закон /ЗУТ/ следва да се възложи на автора на проекта. Авторският надзор се упражнява от проектанта, като предписанията, които дава за точното изпълнение на инвестиционния проект са задължителни за останалите участници в строителството.

Заедно с горното, от представения договор, с който е възложено проектирането е видно, че стойността по него (49 890 лв., без ДДС) попада в горната граница/праг (50 000 лв.) по реда за възлагане на поръчката чл. 2, ал. 1, т. 2 НВМОП (отм.). В този смисъл остава неизяснен въпросът, защо в прогнозната стойност на основната поръчка не е включена и стойността, предвидена за осъществяване на авторски надзор, тъй като възложителят следва да е бил наясно, че с възлагането на услуги по проектиране е необходимо да се осъществи и услуга по упражняване на авторски надзор, а видно от настоящата процедура, фактическото възлагане на тази дейност се извършва в обозрим времеви интервал. В конкретния случай, общата стойност на двете поръчки надвишава праговете, при които е приложим облекченият ред за възлагане и препраща възложителя към провеждане на процедура за възлагане на обществена поръчка. Отделно от горното, от прогнозната стойност на настоящата процедура е видно, че стойността на надзора съставлява около 40% от стойността на самото проектиране. Не са представени аргументи, обосноваващи подобен размер.

   Предвид изложеното, настоящето договаряне не може да се приеме за законосъобразно без да са налице обосновани аргументи, свързани с коментираните по-горе въпроси.