След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенция по обществени поръчки е получено Решение № ОП-01 от 13.12.2012 г. на Директора на Института по полимери-БАН за откриване на процедура на договаряне без обявление и доказателства.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че необходимостта от възлагане на обявената обществена поръчка възниква във връзка с изпълнението на проект POLLINOVA, финансиран по Седма рамкова програма на ЕС. За изпълнение на целите на проекта е одобрено закупуването на GPC/MALS оборудване, включващо GPC линия снабдена с RI, UV и LS детектори. Твърди се, че единствен производител на посочената апаратура в необходимата конфигурация са фирмите Waters Ges.m.b.H, филиал на Waters Corporation от Милфорд, Масачузетс 01575, САЩ (HPLC/GPC модули) и Wyatt Technology Europe GmbH (SEC/LS модули). Подчертано е, че комплектоването на модулите на двата производителя в една уникална конфигурация дава възможност за едновременно определяне с най-голяма прецизност, както на характеристиките на (съ)полимерите, така и поведението им в разтвор в най-широк диапазон. Посочени са и други функционални характеристики на конфигурацията, чрез които се осигурява прецизност на получените резултати.
На следващо място е отбелязано, че системата Alliance HPLC System и модулите към нея – Alliance Separations Module (модул за сепариране на Alliance), одобрен софтуер, TaperSlit проточна кювета (PDA) калибрация с Erbium филтър (PDA са защитени от Закона за патентното право на САЩ и не се произвеждат от други производители по света.
Предвид горното, производителят има оторизирани представители, които извършват продажба, обучение и сервизна поддръжка на техните продукти, като ексклузивен дистрибутор и доставчик на продуктите на Waters за високоефективна течна хроматография (High Performance Liquid Chromatography - HPLC) и масспектрометрия (Mass spectrometry - MS) за територията на Р. България е фирма „ЕЛТА 90 М” ООД. В резултат на оторизацията се посочва, че фирмата разполага с обучени служители за търговия и поддръжка, както и с правото, дадено от производителя, да участва в процедури и да подписва договори за доставка на произвежданата апаратура. В тази връзка, възложителят счита, че възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуална собственост и предоставени изключителни права.
В подкрепа на изложените мотиви са представени следните доказателства:
- декларация от 3 декември 2012 г. за наличие на патентна защита; оторизационно писмо от 22 юни 2012 г. на Waters Ges.m.b.H, филиал на Waters Corporation от Милфорд, Масачузетс.01575, САЩ, че единствен дистрибутор на територията на Република България, е фирма „ЕЛТА 90 М” ООД;
- писмо от 26 ноември 2012 г., че Анатоли Шолев – служител на оторизирания ексклузивен дистрибутор „ЕЛТА 90 М” ООД е оторизиран и обучен за продажба, сервизно обслужване и поддръжка на оборудването на Waters Corporation: Alliance;
- официално писмо на Wyatt Technology Europe GmbH за уникалните характеристики на DAWN HELEOS II;
- оторизационнно писмо от 19 октомври 2012 г., че единствен оторизиран дистрибутор в България за цялата продуктова гама на Wyatt Technology Europe GmbH е фирма „ЕЛТА 90 М” ООД;
- писмо от 28 ноември 2012 г. че служителят на единствения оторизиран дистрибутор „ЕЛТА 90 М” ООД - Любомир Гетов е оторизиран и обучен да продава, инсталира, поддържа и поправя оборудването на Wyatt Technology – DAWN HELEOS, Optilab T-rEX и други.
Не е приложена покана за участие в процедурата.
В поле V.2) на решението е записано, че поканата е изпратена на “ЕЛТА 90 М” ООД, гр. София.
Изводи
От изложените мотиви и приложените доказателства се налага изводът, че Wyatt Technology Europe GmbH и Waters Corporation от Милфорд, Масачузетс.01575, САЩ са носители на права за производство и доставка на апаратурата за определяне на молекулно масовите характеристики на полимерите, посочена в предмета на поръчката. Също така, може да се приеме за доказано, че “ЕЛТА 90 М” ООД е единственото дружество, което има право да доставя същата апаратура на територията на нашата страна, както и да провежда съпътстващи дейности като обучение и сервизно обслужване.
Същевременно, в изложението на възложителя липсва ясна обосновка за възлагане на конкретния договор чрез избрания вид процедура. В мотивите не са изложени аргументи, че е обективно невъзможен алтернативен способ за изпълнение на поръчката, че това е единственият възможен начин да се постигнат необходимите резултати, което е предпоставка за възлагане по чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП.
С оглед на изложеното, от представените мотиви и доказателства не може да се изведе заключение, че резултатите не могат да се постигнат чрез прилагането на друга технология и изпълнителят не може да бъде избран в условията на конкуренция. Изборът на процедура на основание чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП не може да се приеме за обоснован, тъй като не е доказано, че научно-изследователските резултати могат да се постигнат единствено чрез комбинираната апаратура на посочените производители.
Прилагането на процедура на договаряне без обявление е законосъобразно, ако в проекта, финансиран по Седма рамкова програма на ЕК, е одобрено закупуването точно на апаратурата, произведена от конкретните производители, което обективно ограничава възложителя в избора на възможни изпълнители. |