След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенция по обществени поръчки е получено Решение № 2444 от 30.11.2012 г. на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция “Морска администрация”, за откриване на процедура на договаряне без обявление, покана за участие в нея и доказателства.
В мотивите за избор на процедура, възложителят посочва, че съгласно чл. 14 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП), възлагането на поръчката на друго лице би довело до нарушаване авторските права и правата на интелектуална собственост относно изградената деловодна система. Твърди се, че има сключен договор за доставка, пилотно внедряване и поддръжка на съвременна административна информационна система за управление на документооборота (АИСУД) в Изпълнителна агенция „Морска администрация”. Посочва се, че договорът е сключен на базата на публична покана с изх. № 3197/08.10.2012 г. Възложителят отбелязва, че разполага с правото да ползва системата по предназначение – за управление на своя документооборот и създаване на бази данни. В решението е записано, че всички други авторски права върху системата принадлежат на ИЗПЪЛНИТЕЛЯ, съгласно чл. 2 от Договор, сключен на 25.10.2012 година между ИА „Морска администрация” и „Индекс-България” ООД. Посочва се, че надграждането на деловодната система следва да се извърши приоритетно от изпълнителя - разработил основната програма и база данни. В допълнение е записано, че предвид предмета на настоящата поръчка налице са кумулативните предпоставки на чл. 90, ал. 1, т. 6 от Закона за обществени поръчки (ЗОП), а именно: необходими са допълнителни доставки от същия доставчик, предназначени за увеличаване на доставките – корпоративен лиценз, гарантиращ право на ползване от неограничен брой работни места, разположени в Централното управление и в Териториалните дирекции „Морска администрация” във Варна, Русе, Бургас и Лом, изграждане на отделни регистратури, настройка и конфигуриране, въвеждане на допълнителни функционалности. Твърди се, че смяната на доставчика практически означава доставка на друг тип лицензии, както и осигуряването на съответните услуги от изпълнител, който не разполага с пълните данни за системата, при неуредени авторски права и права на интелектуална собственост върху съществуващите разработки – с произтичащите от това рискове за несъвместимост с изградената АИСУД или технически затруднения при експлоатацията и поддържането.
В подкрепа на своите твърдения възложителят прилага следните доказателства: Публична покана с изх. № 3197/08.10.2012 г; Договор от 25.10.2012 г. между ИА „Морска администрация” и „Индекс-България” ООД с предмет “Доставка пилотно внедряване и поддръжка на съвременна административна информационна система за управление на документооборота (АИСУД) в Изпълнителна агенция „Морска администрация” на стойност 23 520 лв. с ДДС; Писмо с Рег. № I-873/27.11.2012 г. относно авторските права върху АИСУД; Начална страница от Списък на сертифицираните системи; Декларация от управителите на “Индекс-България” ООД, относно изключителното право върху АИСУД за нейната доставка, внедряване, инсталиране, гаранционно и следгаранционно поддържане.
В поле V.2) на решението е записано, че поканата се изпраща на “ИНДЕКС-БЪЛГАРИЯ” ООД, гр. София.
Изводи
Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1 и чл. 5 от ЗАПСП, компютърните програми са обект на авторско право, а негови носители са лицата, в резултат на чиято творческа дейност е създадено произведението.
От мотивите на възложителя и приложените доказателства може да се приеме за доказано, че АИСУД е обект на право на интелектуална собственост, чийто носител е “ИНДЕКС-БЪЛГАРИЯ” ООД. В тази връзка дружеството разполага с изключителни права върху нея и възлагането на изпълнение на друго лице ще доведе до нарушаване на правото на интелектуална собственост на “ИНДЕКС-БЪЛГАРИЯ” ООД.
Предвид факта, че провежданата процедура произтича от задължения, поети с предходен договор (Договор от 25.10.2012 г.) липсват доказателства, че към момента на първоначалното възлагане на услугата, необходимостта от допълнителните дейности, предмет на настоящото договаряне не са били известни.
В този смисъл изборът на процедура не може да се приеме за законосъобразен, тъй като изложените мотиви и представените доказателства са недостатъчни. |