След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки е получено Решение № 1223 от 21.11.2012 г. на кмета на община Севлиево, за откриване на процедура на договаряне без обявление, покана за участие в нея и доказателства.
Възложителят посочва следните мотиви за избора на процедура:
Посочва се, че до момента на възникване на необходимостта от изпълнение и разработка на прединвестиционно проучване и идеен проект за рехабилитация и разширение на водопроводната и канализационна мрежа на гр. Севлиево, община Севлиево не е възлагала изпълнение на договори със сходен предмет. Твърди се, че кратките срокове за внасяне на проектно предложение от Общината в Управляващия орган на ОП “Околна среда”, както и че към момента на възлагане община Севлиево е нямала гаранция относно финансирането на проекта, е взето решение за директно възлагане. Посочва се, че сключеният договор за услуга е отразен в регистъра на сключените договори в Община Севлиево под № 83 от 16.05.2012 г. Липсва информация за реда, по който е възложена услугата. По силата на договора на изпълнителя -„Доми 97” ООД е възложено да изпълни и разработи прединвестиционно проучване и идеен проект на Община Севлиево предвид кандидатстването по ОП „Околна среда 2007-2013“. Твърди се, че с Протокол № 4 от 25.07.2012 г. на Областния експертен съвет по устройство на територията е съгласуван изработения от „Доми 97” ООД идеен проект „Рехабилитация и разширение на водопроводната и канализационна мрежа на гр. Севлиево”, І вариант–смесена канализация за по-голямата част от гр. Севлиево, кв. Балабанца и пълна разделна канализация на южните жилищни територии. Възложителят твърди още, че така изготвеният идеен проект се явява обект на авторско право, съгласно нормата на чл. 3, ал. 1, т. 8 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАвПСП), която определя, че обект на авторско право е всяко произведение на литературата, изкуството и науката, което е резултат на творческа дейност и е изразено по какъвто и да е начин и в каквато и да е обективна форма, като одобрени архитектурни проекти, одобрени проекти по устройствено планиране, карти, схеми, планове и други, отнасящи се до архитектурата, териториалното устройство, географията, топографията, музейното дело и която и да е област на науката и техниката. Пояснява се, че текстът на чл. 2 от ЗАвПСП регламентира, че авторските права върху разработените проекти възникват в правната сфера и принадлежат на техните автори. Отбелязано е, че изпълнителят на идейния проект на обект:„Рехабилитация и разширение на ВиК мрежата на гр. Севлиево”– „Доми 97” ООД е запазил авторското си право върху изготвяне на прединвестиционно проучване и идеен проект във всичките му части, съгласно чл.24 от Договор № 83/16.05.2012 г. Отбелязва се и, че съгласно чл. 24, ал. 2, т. 1 от същия договор авторското право на „Доми 97” ООД върху одобрения проект включва правото да разработва следващи фази на технически и/или работен проект. В този смисъл се твърди, че възложителят е задължен да сключи договор именно с „Доми 97” ООД. Възложителят посочва, че максималния финансов ресурс, предвиден за изработване на работен проект за обект „Рехабилитация и разширение на водопроводната и канализационна мрежа на гр. Севлиево” е до 31000 /тридесет и една хиляди/ лв. с ДДС. Съобразявайки посоченото по-горе обстоятелство за наличието на неотчуждаеми, гарантирани и защитени от ЗАвПСП авторски права на „Доми 97” ООД по отношение на идейния проект, както и с цел оптимално и бързо изпълнение на фаза работен проект е необходимо вменяване на Проектанта, на задълженията да извърши предвижданата услуга по изготвяне на работен проект за рехабилитация и разширение на водопроводната и канализационна мрежа на гр. Севлиево.
В поле V.2) от решението за откриване на настоящата процедура е записано, че поканата за участие е изпратена на „Доми 97” ООД, гр. Добрич.
В подкрепа на своите мотиви, Възложителят е приложил следните доказателства:
- Договор за услуга № 83/16.05.2012 г. между община Севлиево и “Доми 97” ООД.
- Задание за предварителни проучвания на канализационната мрежа на гр. Севлиево.
- Протокол № 4/25.07.2012 г. от заседанието на Областния експертен съвет по устройство на територията.
При извършената проверка в Регистъра на обществените поръчка не се установиха данни за проведена предходна процедура с предмет прединвестиционно проучване и идеен проект за горепосочения обект. Не се установи и наличието на публикувана публична покана по реда на глава осем „а“ от ЗОП.
Изводи
Правомерността на процедурите на договаряне по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП, зависи от законосъобразното възникване на правата, които служат като основание да се игнорира общият ред. В този смисъл, е от значение да се потвърди, че предходните договори са сключени в съответствие с разпоредбите на действащото законодателство в областта на обществените поръчки. В случая, е налице договор, за които липсва информация по отношение реда, по които е сключен. Сборът от първоначалното възлагане и определената от възложителя максимална стойност на настоящата поръчка е 51 000 лв. без ДДС. Посочената стойност и обвързаността на предмета, предполагат провеждането на процедура по реда глава осем „а“ от ЗОП при първоначалното възлагане.
Предвид горното не може да се приеме за доказано, че правата са възникнали в резултат на договор за обществена поръчка, предхождан от приложима за случая процедура. |