След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са постъпили Решение № 144 от 20.11.2012 г. на кмета на община Габрово за откриване на процедура на договаряне без обявление, покана за участие в нея и доказателства, свързани с нейния избор.
Изборът на процедура се обосновава с изпълнението на строително-монтажни работи (СМР) по проект BG161PO001-3.1.03-0028 „Интегриран проект за развитие на културно-историческия туристически продукт и свързаната с него инфраструктура в Община Габрово” и ДБФП BG161PO001/3.1-03/2010/019 от 23.11.2011 г. Твърди се, че за изготвяне на техническия проект, възложителят e сключил Договор № 788-БС-10/01.11.2010 г. с „Илиев проект” ЕООД за проектиране. Изпълнението на договора е констатирано с приемателно-предавателен протокол от 06.12.2010, като услугата е разплатена с фактура № 0000000033/07.12.2010 г.
Възложителят посочва, че съгласно разпоредбата на чл. 3, ал.1, т. 8, във връзка с чл. 2 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП) проектите, картите, схемите, плановете и други, отнасящи се до териториалното устройство са обект на авторско право и това право възниква за автора му със създаването на съответния проект, план, карта или схема. Ползвайки се от правото, регламентирано в чл. 42, ал. 1 от ЗАПСП, изпълнителят на работните проекти да е запазил авторското си право върху проектите. Възложителя посочва, че с решение № 104/21.09.2012 г. на Зам. Кмета на Община Габрово (съгласно Заповед № 1640/31.08.2012 г. на Кмета на Община Габрово), е открита процедура по договаряне без обявление с предмет “Упражняване на АН в рамките на Изпълнение на СМР на обект: „Консервация и реставрация на Къща Дончо Попа – музейна битова експозиция /НКЦ 1509/64 г/ и благоустрояване на прилежащия двор”, с. Боженци”. Твърди се, че определения в поканата ден и час не се е явил представител на фирмата „Илиев проект” ЕООД, като в резултат на това, Община Габрово прекратява процедурата по договаряне без обявление с Решение № 115/08.10.2012 г. на Зам. Кмета на Община Габрово (съгласно Заповед № 1857/05.10.2012 г. на Кмета на Община Габрово). С писмо до Община Габрово с вх. № УРП-01-03-9801/16.11.2012 г. „Илиев проект” ЕООД отказва да упражни авторски надзор на обекта, като същевременно представя копие на договор между него и „Арк проект” ООД от 08.11.2012 г. за прехвърляне на права и задължения за упражняване на авторски надзор. В резултат на така възникналите обстоятелства, Община Габрово инициира повторно публикуване на обществената поръчка чрез покана до „Арк проект” ООД.
От представените доказателства става ясно, че на основание чл. 2, ал. 2, т. 2 от НВМОП (отм.) е сключен Договор № 788-БС-10 от 01.11.2010 г., между кмета на община Габрово и „Илиев проект” ЕООД, с предмет: “ППР реставрация, консервация и преустройство къща Дончо Попа”, АИР Боженци”. Видно от приложената фактурата №0000000033 от 07.12.2010 г., за изпълнението на услугата е изплатена сумата от 14 700 лв. Представен е и Договор от 08.11.2012 г. за предоставяне на права и задължения по упражняване на авторски надзор от „Илиев проект” ЕООД към „Арк проект” ООД.
Поканата за участие в настоящата процедура е изпратена до „АРК ПРОЕКТ” ООД, гр. Габрово.
Изводи
Посочените от възложителя дейности налагат сключване на договор с точно определено лице, съгласно чл. 162, ал. 2 от ЗУТ. Съгласно чл. 162, ал. 3 от ЗУТ предписанията на проектанта, за точното спазване на изработения от него инвестиционен проект се вписват в заповедната книга и са задължителни за останалите участници в строителството. За целта е необходимо договорът между възложителя и проектанта да бъде обвързан с условието функциите по надзор да бъдат извършени от същите физически лица, които са изготвили проектите.
В случая проектанта - „Илиев проект” ЕООД отказва да упражни авторски надзор на обекта, т.е. възложителят няма правно основание да игнорира общият ред за възлагане, предвид обстоятелството, че правата възникнали въз основа на Договор № 788-БС-10 от 01.11.2010 г. не могат да бъдат реализирани. Дейността по авторски надзор следва да бъде възложена по общия ред чрез приложимата процедура, съобразно прогнозната стойност на поръчката.
Във връзка с гореизложеното считаме, че не може да се изведе заключение за законосъобразност на процедурата. |