След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки е получено Решение № 0000 от 16.11.2012 г. на кмета на община Севлиево, за откриване на процедура на договаряне без обявление, покана за участие в нея и доказателства.
Възложителят мотивира избора на процедура като посочва, че е има сключен Договор № 73/09.04.2010 г. с „АРК ПРОЕКТ” ООД с предмет: “Изготвянето на инвестиционен проект “Осигуряване на достъп и социализация на средновековен град и крепост „Хоталич” и Договор № 114 от 10.06.2008 г. с ЕТ “Интерфейс-П.Казанлъклиев” с предмет: “Изработване на проект за реконструкция на общински местен път до историческа местност “Хоталич”, землище гр. Севлиево и с. Кормянско, община Севлиево”. Твърди се, че съгласно разпоредбата на чл. 3, ал. 1, т. 8, във връзка с чл. 2 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП) одобрените архитектурни проекти, одобрените проекти по устройствено планиране, картите, схемите, плановете и други, отнасящи се до архитектурата, териториалното устройство, географията, топографията, музейното дело и която и да е област на науката и техниката, са обект на авторско право и това право възниква за автора му със създаването на съответния проект, план, карта или схема. Записано е още, че изпълнителя на техническия проект „АРК ПРОЕКТ” ООД е запазил авторското си право върху изготвеният от дружеството проект в части: Архитектурна; Конструктивна; ПБЗ; Електро; ВиК; Геодезия; Озеленяване, като се ползва от правото си регламентирано в чл. 42, ал. 1 от ЗАПСП. В част “пътна” на инвестиционния проект, авторските права също са запазени и принадлежат на ЕТ “Интерфейс-П.Казанлъклиев”. Възложителят посочва, че съгласно чл. 162, ал. 2 от Закона за устройство на територията (ЗУТ), условията и реда за осъществяване на авторски надзор по време на строителство се определят от възложителя и проектанта и авторския надзор по част “Конструктивна” е задължителна за всички строежи от първа до пета категория включително. Отбелязва се, че съобразявайки се с посочените по-горе обстоятелства за наличието на неотчуждими, гарантирани и защитени от ЗАПСП авторски права на „АРК ПРОЕКТ” ООД, по отношение на инвестиционния проект и на ЕТ “Интерфейс-П.Казанлъклиев”, по отношение на проектна част “пътна”, както и с цел оптимално и бързо изпълнение е необходимо вменяване на задължение на проектанта да упражни авторски надзор. Според възложителят това води неминуемо до ограничаване на оперативната му самостоятелност да подходи към друг вид процедура, различна от предвидената тъй като това ще доведе до нарушаване на авторските права на посочените по-горе лица.
В подкрепа на своите мотиви възложителя прилага следните доказателства: Договор № 73/09.04.2010 г. между община Севлиево и „АРК ПРОЕКТ” ООД, сключен на основание чл. 43, ал. 1 от Наредба за възлагане на малки обществени поръчки (НВМОП) /отм./. Договорът е с предмет: “Изготвяне на технически и работни проект за обект: “Осигуряване на достъп и социализация на средновековен град и крепост „Хоталич” община Севлиево” на стойност: 68 300 лв. без ДДС; Договор № 114 от 10.06.2008 г. с ЕТ “Интерфейс-П.Казанлъклиев” с предмет: “Изработване на проект за реконструкция на общински местен път до историческа местност “Хоталич”, землище гр. Севлиево и с. Кормянско, община Севлиево” на стойност 8 500 лв. без ДДС.
В поле V.2) от решението за откриване на настоящата процедура е записано, че поканата за участие е изпратена на „АРК ПРОЕКТ” ООД, гр. Габрово и на ЕТ “Интерфейс-П.Казанлъклиев”, гр. София.
При извършена проверка в Регистъра на обществените поръчки (РОП) се установи, че под уникален номер 00189-2010-0004 има проведена процедура на договаряне с покана, на основание чл. 53, ал. 1, т. 6, по реда на НВМОП /отм./. Нейният предмет е “Изработка на технически проект на обект: “Античен и Средновековен град Хоталич”. В решението на откриване липсват мотиви обосноваващи избора на процедура на договаряне с покана. В РОП е публикувана информация за сключен Договор № 73/09.04.2010 г. между община Севлиево и „АРК ПРОЕКТ” ООД.
Изводи
Правомерността на процедурите на договаряне по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП, зависи от законосъобразното възникване на правата, които служат като основание да се игнорира общият ред. В този смисъл, е от значение да се потвърди, че предходните договори са сключени в съответствие с разпоредбите на действащото законодателство в областта на обществените поръчки. В случая, е налице договор (Договор № 73/09.04.2010 г. между община Севлиево и „АРК ПРОЕКТ” ООД), който е сключен на основание свързано с наличието на авторски права, каквато е и настоящата процедура, в която липсват данни по какъв начин първоначално са придобити тези авторски права. Липсват информация за реда по който е възложен договорът с ЕТ “Интерфейс-П.Казанлъклиев”.
Предвид изложеното, изборът на процедура не може да се приеме за законосъобразен, тъй като изложените мотиви и/или представените доказателства са недостатъчни. |