След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление, с уникален номер в РОП 00040-2011-0009, се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуална собственост, или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № 1237 от 25.07.2011 г. за откриване на процедура на договаряне без обявление по чл. 90, ал.1, т. 3 от ЗОП, доказателства и покана.
В мотивите за избор на процедурата възложителят твърди, че в изпълнение на Националната програма за управление на дейностите по отпадъците за периода 2009-2013 г., община Свиленград е задължена да депонира отпадъците си на регионално депо за неопасни отпадъци – гр. Харманли, чийто собственик е община Харманли. Посочено е, че на основание чл. 120 от ЗООС, чл. 11, ал. 1 от Наредбата за условията и реда за издаване на комплексно разрешително, “Регионално депо за неопасни отпадъци за общините Харманли, Маджарово, Любимец, Тополовград, Симеоновград и Свиленград” има комплексно разрешително №285-HO/2008г. и №281H1/2011 г., издадено от МОСВ.
Съгласно разпоредбите на чл. 19б от Закона за управление на отпадъците (ЗУО) на 07.12.2010 г. е учредено Регионално сдружение за управление на отпадъците на регионалното депо, включващо посочените по-горе общини, като от момента на създаване на субекта, сдружението взима управленските решения свързани с регионално депо Харманли. Възложителят отбелязва, че понастоящем община Харманли има сключен договор с “Монолит” АД, гр. Хасково, с предмет: “Третиране на ТБО и експлоатация на “Депо за ТБО” – гр. Харманли. Твърди се, че договорът е сключен по реда на ЗОП, същият е със срок на действие 10 години, считано от издаване на разрешението за ползване на обекта и въвеждането му в експлоатация – 10.10.2003 г.
Предвид създаването на новото сдружение, община Харманли е отправила запитване до МОСВ дали това обстоятелство налага промяна в договорните отношения с оператора на депото. В отговор, министерството посочва, че създаването на сдружение на основание чл. 19 б от ЗУО не е причина за прекратяване на действащия договор.
В резултат на изложените факти и обстоятелства, възложителят счита, че трябва да сключи договор с “Монолит” АД, гр. Хасково, който е единствен действащ оператор на депото.
Поканата е отправена до дружеството-изпълнител по този договор.
Изводи
Предвид заявеното става ясно, че няколко общини, вкл. Свиленград са образували регионално сдружение за управление на отпадъците, по смисъла на ЗУО. Сдружението е за управление на депо Харманли. Община Свиленград е посочена и в Националната програма за управление на дейностите по отпадъците в регион Харманли, като ползвател на съответното депо. Това е основание да се счита, че общината следва да депонира отпадъците именно на посоченото депо. От гледна точка на ЗОП обаче, е от значение да се установи правомерността на договарянето именно с посоченото лице. Видно от приложеното писмо на МОСВ, създаването на регионално сдружение не е основание за прекратяване на договора с оператора на депото. Тази гледна точка е съобразена със ЗУО и касае единствено необходимостта от подмяна на изпълнителя, в хипотезата на новообразувано сдружение. От гледна точка на ЗОП, който има отношение към начина на избор на изпълнител, когато се възлага обществена поръчка трябва да са изпълнени допълнителни условия. За да се проведе процедура на договаряне без обявление с посоченото основание е необходимо да са налице изключителни права, придобити по силата на закон или административен акт. Липсва приложен акт или позоваване на правна норма, от които безусловно да е видно, че лицето към което е отправена поканата се явява носител на специални или изключителни права за извършване на дейностите, обект на договарянето.
При това положение не се доказва наличието на специални права, чиито носител е поканеното лице.
Заедно с горното, остават неизяснени няколко въпроса, а именно, как сдружението е уредило ползването на депото, предвид разпоредбите на чл.19 г, ал.1, т.6 и т.7 ЗУО, регламентиращи правата на общото събрание на сдружението, свързани с провеждане на процедури за избор на оператор на регионалната система за управление на отпадъците и утвърждаване на единна цена за третиране на тон отпадък, както и чл. 19 а, ал.4 ЗУО, съгласно който цената за третиране на тон отпадък, постъпил в регионалната система за управление на отпадъците, е еднаква за всички членове на регионалното сдружение по чл. 19 б, ал. 1 от ЗУО и от нея не може да се формира печалба за сдруженията.
Като резултат от горното, не може да се приеме за доказано наличието на изключителни права, чиито носител е поканеното дружество, не е ясно в каква фактическа обстановка то е определено за опаратор на депото, както и какво е отношението на сдружението към цените, т.е. какво именно ще се договаря, поради което не може да се предостави становище за законосъобразност на процедурата. |