След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление, с уникален номер в Регистъра на обществените поръчки (РОП) 00647-2011-0025, се установи следното:

 

Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуална собственост, или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.

 

Министерство на културата е изпратило в Агенцията по обществени поръчки (АОП) Решение № Р-00-0055 от 08.07.2011 г. за откриване на процедура на договаряне без обявление и доказателства.

В мотивите за избраното правно основание се посочва, че е сключен договор № РД 11-528 от 21.05.2009 г., съгласно който на “Екса” АД е възложено изготвянето на технически проект за Национален музей на българското изобразително изкуство - основен ремонт, преустройство и изграждане на асансьор. Посочено е че тази поръчка е възложена по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП.

Възложителят се позовава на чл. 162, ал. 2 и 3 от Закона за устройство на територията (ЗУТ), по смисъла на които лицето, изготвило техническия проект, се явява носител на авторски права. Въз основа на разпоредбите в ЗУТ се счита, че изпълнението на обществената поръчка от друго лице би довело до нарушаването на авторското право на проектанта. На това основание възложителят смята, че възлагането на обществената поръчка следва да се проведе чрез договаряне без обявление по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Приложен е Договор № РД 11-528 от 21.05.2009 г. с Фирма "Екса" АД.

След направена проверка в РОП се установи наличието на предходна процедура за проектиране, която обаче не е възложена по реда на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП, а по реда на чл. 53, ал. 1, т. 6 от НВМОП. В мотивите за избор на процедура на договаряне с покана е посочено, че “Фирма "Екса" АД има авторски права върху разработените до момента проекти, детайлни схеми и планове на фрагменти от покрива, фасади и интериорни елементи”.

Видно от поле V.2) на решението за откриване на процедурата за участие в нея е поканено “Екса” АД, гр. София, автор на техническия проект съгласно приложения договор.

 

От приложения договор може да се изведе заключение, че изпълнението му е свързано с права на автора върху крайния продукт. За да се приеме една процедура на договаряне, с посоченото правно основание, за законосъобразна е необходимо правата, на които се позовава възложителят, сами по себе си,  да са възникнали законосъобразно. В случая, те трябва да са резултат от предходна законосъобразно проведена процедура. Не са представени данни и доказателства, от които да е видно как се е стигнало до първоначалното възникване на правата и законосъобразно ли е първото възлагане. Приложеният договор е сключен на основание чл. 53, ал. 1, т. 6 от НВМОП. Това налага за участие в процедурата да се покани авторът на вече наличен проект. В този смисъл, участникът вече следва да е бил носител на правото (в случая да е изготвил например идеен проект). Информация в тази връзка не е посочена. Стойността на договора, сключен въз основа на договарянето с покана е 180 625 лв. без ДДС, т.е. възложителят е имал задължение да проведе процедура по реда на ЗОП, а не на НВМОП.

Предвид неизяснените обстоятелства, свързани с първоначалното възникване на правата и установените пропуски в последващото договаряне с покана, изборът на процедура не може да се приеме за законосъобразен, тъй като тези съществени по отношение на настоящата процедура въпроси не са изяснени.