След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление, с уникален номер в Регистъра на обществените поръчки /РОП/ 00338-2010-0016, експертите установиха следното:

 

Законосъобразното прилагане на избраното от възложителя правно основание изисква възлагането на друго лице да води до нарушаване на авторски или други права на интелектуалната собственост, или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.

 

Възложителят е изпратил в Агенцията по обществени поръчки Решение № 032 от 12.08.2010 г. за откриване на процедура на договаряне без обявление и  покана за участие в нея.

В мотивите за избор на процедура възложителят посочва, че е налице необходимост от изготвянето на технически проекти във връзка с кандидатстването на Община Разград с проект “Абритус - мистика и реалност” по Оперативна програма /ОП/ “Регионално развитие” 2007-2013 г. Проектирането във фаза технически проект е на основание изготвен идеен проект, възложен с договор от 03.12.2008 г. от „АДО” АД /представлявано и управлявано от Георгиос Колиопулос/ на  ЕТ ”ВИАРХ – Ирина Добрева”, гр.София. „АДО” АД е партньор на МРРБ в проект: Creating project pipeline for SF application-Elaboration of ERDF project proposals, contract No EuropeAid/122660/D/SER/BG.

Възложителят се позовава на чл. 17 от посочения по-горе договор, съгласно който всички карти, диаграми, чертежи, спецификации, планове и други допълнителни материали, изготвени от  ЕТ ”ВИАРХ – Ирина Добрева” в процеса на изпълнение на договора, остават интелектуална собственост на същото дружество, съгласно чл. 12 във връзка с чл. 3, ал. 1, т. 6 и т. 8 от Закона за авторското право и сродните му права.

В подкрепа на изложените мотиви, възложителят представя копие от Протокол № 8 от 6.04.2009 г., с който Общински експертен съвет по устройство на територията на Община Разград одобрява и приема горепосочения идеен проект.

В допълнение, приложено е и копие от договор от 03.12.2008 г. с предмет: „Изграждане на модерна туристическа инфраструктура и утвърждаване на Археологическия резерват „Абритус” като основа за устойчиво развитие на туризма в Община Разград”.

Поканата за участие в процедурата е адресирана до ЕТ ”ВИАРХ – Ирина Добрева”, гр.София.

 

Изводи

От приложения договор може да се изведе заключение, че резултатът от изпълнението му е защитен от гледна точка на възникналото авторско право. Това предполага изследване на въпроса, доколко възложителят е свободен при избора на изпълнител по отношение на следващите фази в проектирането. Следва да бъде отчетено, че от гледна точка на ЗОП е от значение и как са възникнали тези права. В хипотезата на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП, на възложителите се дава възможност да проведат процедура на договаряне при наличието на определени обстоятелства. Договарянето е допустимо именно поради факта, че възложителят не може да повлияе върху обстоятелствата, а е длъжен да ги приеме, доколкото различно поведение би довело до нарушаване на законните права на определени лица. Горното предполага, че е изключен подход, при които възложител съзнателно придобива без процедура проект - обект на авторско право, поставя се в зависима позиция от този проект и прибягва до провеждане на договаряне. За да се избегне подобен подход, законодателят е предвидил ред за определяне на прогнозната стойност на подобни, произтичащи една от друга сделки, така че да се гарантира конкурентно начало при възлагането. Съгласно чл. 15, ал. 2, т. 7 ЗОП, при договор за услуга, който е предшестван от конкурс за проект, както и при конкурс за проект, последван от договор за услуга, стойността се определя от цената на услугата и общата стойност на наградите и другите плащания за участниците в конкурса. При това положение, процедурата на договаряне за възлагане изработването на технически/работни проекти би била предшествана от конкурс за проект по закона и възникването на правата щеше да е следствие от прозрачна процедура, което би оправдало последващото договаряне.

От приложените документи към настоящата процедура е видно, че възложителят е одобрил готов идеен проект, към възлагането на който не е имал пряко отношение. Неизяснени остават въпросите, доколко последният е бил задължен да приеме този проект и как именно той е бил възложен. В този смисъл за изразяването на становище от значение е да се обясни, какъв е характерът на взаимоотношенията между МРРБ и възложителят на идейния проект, както и доколко общината се явява обвързана с тези взаимоотношения.      

Също така, в Приложение № 1 към договора /Задание за проектиране/ няма информация за обектите по обособени позиции № 3, 5, 6 от настоящата поръчка, които следва да са посочени в заданието за изготвянето на идейния проект.

Тъй като тези съществени по отношение на настоящата процедура въпроси не са изяснени, следва да се приеме, че не са представени достатъчно доказателства, въз основа на които да се изрази обективно становище.