След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура договаряне без обявление, с уникален номер в Регистъра на обществени поръчки /РОП/ 00165-2010-0001 експертите установиха следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуална собственост, или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № Р 01-04 от 02.03.2010 г. за откриване на процедура на договаряне без обявление, покана за участие в нея и доказателства, свързани с избора й.
В мотивите на решението възложителят посочва, че понастоящем операционната система и офис пакет на Майкрософт заемат над 95 % от българския пазар като този процент достига над 99 % в системата на образованието и науката. Той се позовава на национално лицензионно споразумение от 2000 г., което периодично се сключва с оторизиран дистрибутор на Майкрософт за системата на образованието. В рамките на споразумението всички компютърни системи в бюджетни организации от сферата на образованието и науката са оборудвани с този софтуер, а всички учители, преподаватели и научни работници имат право официално да го ползват на домашните си компютри.
В мотивите за избор на процедурата, възложителят посочва, че това е основната операционна система, върху която са построени и повечето приложни програми, използвани в обучението, поради което промяната на този софтуер би довела до практическо блокиране на цялата образователна система, както и невъзможност на преподавателите и научните работници да изпълняват основните си задължения. Твърди също, че възлагането на обществената поръчка на друг изпълнител, различен от Майкрософт би довело до нарушаване на авторски и други права на интелектуална собственост.
В подкрепа на твърденията в мотивите е приложено писмо с изх. № 0093 от 17.02.2010 г., от Майкрософт, в което е посочено, че фирма “Стемо” ООД е единствената компания със седалище в България, която притежава статут Authorized Education Reseller към м. февруари, 2010 г. Приложена е и извадка от сайта на Майкрософт, от която е видно, че правата на същата фирма върху Microsoft Authorized Education Reseller са от 11.11.2009 г. до 10.11.2010 г.
Видно от поле V.2) на решението, поканата за участие в процедурата се изпраща до “Стемо” ООД.
Изводи
Според аргументите, изложени в решението за откриване, възлагането на обществената поръчка на друг изпълнител, различен от Майкрософт би довело до нарушаване на авторски и други права на интелектуална собственост. Описаната фактическа обстановка и приложените доказателства потвърждават, че фирма “Стемо” ООД е единствената компания със седалище в България, която притежава статут на Microsoft Authorized Education Reseller. Представените документи обаче не са достатъчни, за да се изведе заключение, че посоченото дружество е единственият възможен изпълнител на поръчката. От тях не става ясно дали възлагането на поръчката на други образователни партньори на Майкрософт, както и на такива, които не притежават този статут е свързано с нарушаване на притежаваните от “Стемо” ООД права. В случай че предоставянето на конкретните лицензи може да се реализира и от други изпълнители, то ЗОП изисква те също да имат възможност за участие в процедурата за тяхното възлагане. Освен това следва да се осигури равнопоставеност между българските и чуждестранните физически и юридически лица, както и техни обединения.
В конкретния случай не е доказано, че единствено “Стемо” ООД притежава право да предоставя софтуерните лицензи на Майкрософт за нуждите на образованието и че предоставянето им от друго лице ще доведе до нарушаване на притежаваните от него права.
Предвид липса на категорични доказателства, че възлаганите лицензи могат да се закупят единствено от поканеното дружество, позоваването на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП не може да се приеме за обосновано. |