След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура договаряне без обявление, с уникален номер в РОП 00165-2009-0009 експертите установиха следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторски или други права на интелектуална собственост, или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
Възложителят е изпратил в Агенцията по обществени поръчки решение за откриване на процедурата на договаряне без обявление, покана и приложения към нея.
В мотивите за избор на процедура се твърди, че дружеството “КК Труд” ООД е носител на авторските права върху софтуерния продукт за виртуални панорами. Поканата е изпратена до “КК Труд” ООД, дружеството за което се твърди, че е носител на авторски права за извършване на дейността, предмет на поръчката.
При направена допълнителна проверка в интернет-страницата на възложителя бе установено, че възлагането вероятно е свързано с проекта “Виртуална България”, реализиран от Министерство на образованието и науката (МОН), “КК Труд” ООД и “Сензор-С” ЕООД. Една от целите на проекта е изработването на сайт, представящ различни забележителности в страната чрез сферични 3D панорами (триизмерни снимки). В РОП не се съдържат данни МОН да е провеждало други процедури за възлагане на обществени поръчки за изпълнение на дейности по посочения проект.
От предоставените решение и покана може да се направи обоснован извод, че изграждането на виртуалните панорами е част от Проект BG051PO001/3.1-01 “ИКТ В ОБРАЗОВАНИЕТО”, финансиран по програма “Развитие на човешките ресурси” на Европейския социален фонд.
Изводи
Изборът на процедура на договаряне без обявление на основание на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП е мотивиран с наличие на авторски права. Това твърдение не е подкрепено от доказателствен материал. Предвид факта, че визираното основание за провеждане на договаряне без обявление е крайно ограничително и може да се приложи единствено, когато възложителят докаже по безспорен начин, че изпълнител на договора може да бъде само притежателят на авторските права (физическо или юридическо лице), липсата на доказателства за наличието на такива се явява слабост.
Заедно с посоченото наличието на авторски или сродни права, не е достатъчно условие, за да се приложи правното основание на чл. 90, ал.1, т. 3 от ЗОП. Необходимо е изпълнението на предмета на поръчката обективно да води до тяхното нарушаване, ако тя бъде възложена на друго лице. В случай че възложителят има избор между различни възможни изпълнители, осигуряващи крайния резултат (независимо дали предлаганите от тях технологии са обект на защита от авторско или патентно право), той трябва да им осигури достъп до процедурата. Следва да се има предвид и факта, че не е задължително изпълнителят да e българско лице, т.е. равнопоставеност трябва да е осигурена и за чуждестранни физически и юридически лица, както и за техни обединения. При липса на категорични доказателства, че триизмерните снимки могат да се реализират само от поканеното дружество, позоваването на това основание е необосновано.
Представената информация е недостатъчна за да се изследва задълбочено основанието за избора на процедура, предвид което не може да се изрази категорично становище за законосъобразното позоваване на чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП. |