Изисквания на ЗОП:

- възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на изключителни права, включително на права на интелектуална собственост;

- не съществува достатъчно добра алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката.

Представени от възложителя мотиви и доказателства:

В Агенцията по обществени поръчки (АОП) е постъпило Решение № 18 от 12.06.2020 г. на управителя на “Водоснабдяване и канализация“ ЕООД  („В и К“ ЕООД), гр. Ямбол за откриване на пряко договаряне на основание чл. 182, ал. 1 във вр. с чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в“ от ЗОП.

Видно от поле IV.7) на решението за откриване, прогнозната стойност на поръчката е 230 625 лв. без ДДС.

От поле V.2) на същото решение става ясно, че възложителят ще сключи договор за изпълнение на възлаганите услуги с „АкваМод“ ООД.

В подкрепа на изложените в решението мотиви, в АОП са представени копия на следните документи:

1. Писмо от Innovyze от 28.03.2011 г., в което се посочва, че „АкваМод“ ООД е изключителен представител на Innovyze за България и има право да използва всички техни продукти за търговски цели. В документа се уточнява, че това включва без ограничение InfoWorks и InfoNet;

2. Удостоверение за назначаване от 28.03.2011 г. от Innovyze, в което е записано, че компанията „АкваМод“ е назначена за официален представител на Innovyze в България и е лицензирана да разпространява техни продукти на територията на страната;

2. Договор № 8/31.03.2014 г. със страни “В и К“ ЕООД, гр. Ямбол и „АкваМод“ ООД, сключен на основание чл. 101е, ал. 1 от ЗОП (отм.), с предмет: „Внедряване на централизирана информационна система за управление на техническите данни за водоснабдителните и канализационните мрежи (ЦИСУДВКМ), експоатирани от „Водоснабдяване и канализация“ ЕООД, гр. Ямбол“. В чл. 3 на договора е записано, че цената за изпълнението на поръчката е 64 873 лв. без ДДС;

3. Оторизационно писмо от Innovyze Ltd от 20.12.2019 г., в което е записано, че „АкваМод“ ООД е изключителен представител на Инновайз (Innovyze) в България, лицензиран да използва всички техни софтуерни продукти за търговски цели. В писмото се уточнява, че това включва без ограничение InfoWorks и InfoNet;

4. Споразумение за поддръжка и техническа помощ за софтуер на Innovyze. В т. 8 от Споразумението се посочва, че „Лицензополучателят е получил от Innovyze лиценз при условията на отделен лиценз за ползване на Софтуера и потвърждава, че всички замени, подобрения и допълнения към Софтуера, предоставен по силата на настоящото споразумение, ще бъдат подчинени на условията на Лиценза”;

5. Извадка от сайта на Innovyze Ltd. Посоченият документ е на английски език и не е придружен с превод на български език, с оглед на което информацията в него няма да бъде разглеждана (чл. 117, ал. 2 ППЗОП).

Извършени проверки от АОП в електронни публични регистри (когато е приложимо):

Справка в Регистъра на обществените поръчки по партидата на „Водоснабдяване и канализация“ ЕООД – Ямбол установи, че през 2014 г. възложителят е публикувал „публична покана“ с предмет: „Внедряване на централизирана информационна система за управление на техническите данни за водоснабдителните и канализационните мрежи (ЦИСУДВКМ), експлоатирани от „Водоснабдяване и канализация“ ЕООД – Ямбол.

Изводи:

С разглежданата процедура на пряко договаряне се възлага закупуване на лицензи за допълнителни работни места и допълнителни модули за работа със съществуваща ГИС, за нуждите на „В и К“ ЕООД, гр. Ямбол, за срок от 39 месеца. В поле ІV.3) на решението се уточнява, че предметът на поръчката включва: закупуване на лицензи за допълнителни работни места с пълна функционалност за работа със съществуващата ГИС, в това число инсталиране, конфигуриране и провеждане на обучение; закупуване на лицензи за допълнителни модули - сървърни компоненти, десктоп приложение и мобилни приложения към съществуващата ГИС, в това число инсталиране, конфигуриране и провеждане на въвеждащо обучение; разработване на процедура за експорт на геопространствени данни за ВиК мрежите към “Единна информационна точка” към МТИТС с помощта на вградената в съществуващата ГИС базирана система функционалност - създаване на шаблони и методически правила за експорт, конверсия и подаване на данни към “Единна информационна точка”. Предметът на поръчката включва както доставка чрез покупка на лицензи, така и възлагане на услуги по инсталиране, конфигуриране, обучение за работа с  допълнителните лицензи и приложения и разработване на процедура за експорт на данни. Съгласно чл. 11, ал. 2 във връзка с чл. 3, ал. 1 от ЗОП, когато обществената поръчка включва услуги и доставки, основният обект се определя в зависимост от обекта, чиято прогнозна стойност е по-висока. В случая, в решението за откриване, възложителят е определил услугите като основен обект, въз основа на което се приема, че те са с по-висока прогнозна стойност от доставките.

Прилагането на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в” от ЗОП се допуска в случаите, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на изключителни права, включително на права на интелектуална собственост. В решението за откриване на разглежданото договаряне се посочва, че за „В и К“ ЕООД, гр. Ямбол е доставена и внедрена информационна система за управление на техническа и експлоатационна информация за мрежите и съоръженията, експлоатирани от дружеството. Уточнява се, че централизираната информационна система за управление на технически данни за водоснабдителните и канализационните мрежи (ЦИСУТДВКМ) е реализирана чрез софтуерна платформа InfoAsset, която е продукт на Innovyze Ltd. Твърди се, че платформата е специално разработена за нуждите на В и К оператори, като използваните цифрови географски карти и база данни са изключителна собственост на Innovyze Ltd. В мотивите се пояснява, че притежател на собствеността на софтуера на внедрената ГИС е Innovyze Ltd., но е реализирана от изключителния му представител за България - „АкваМод“ ООД. Като доказателство за притежаваните от Innovyze Ltd. права по отношение на софтуерните продукти, е приложено копие на „Споразумение за поддръжка и техническа помощ за софтуер на Innovyze“. Видно от документа софтуерните програми се отстъпват на лицензополучателите с права за продажба и за извършване на услуги по поддръжка и техническа помощ. Предоставените права на „АкваМод“ ООД върху софтуерни продукти на Innovyze се удостоверяват от 2 бр. Оторизационни писма от 28.03.2011 г. и 20.12.2019 г., както и от приложеното Удостоверение за назначаване от 28.03.2011 г. В посочените документи е записано, че „АкваМод“ ООД е изключителен представител на Инновайз (Innovyze) в България, лицензиран да използва всички техни софтуерни продукти за търговски цели. В писмата се уточнява, че ползването обхваща всички продукти без ограничение, влючително и InfoWorks и InfoNet. От посоченото може да се изведе заключение, че поканеното в разглежданото договаряне лице е носител на изключителни права да предлага софтуерни продукти, собственост на Innovyze за територията на Р. България. Същевременно, от информацията в разгледаните документи и от приложения договор № 8/31.03.2014 г. не може да се установи дали  внедрената във „В и К“ ЕООД, гр. Ямбол информационна система е идентична със специализираната софтуерна платформа InfoAsset, продукт на Innovyze. От договора от 2014 г. е видно, че „АкваМод“ ООД е поел задължението да достави централизирана информационна система за управление на технически данни за водоснабдителните и канализационните мрежи (ЦИСУТДВКМ). От документа остава неизяснено дали дружеството е действало в качеството си на представител на Innovyze Ltd. и дали внедрената софтуерна платформа е InfoAsset. В тази връзка възложителят следва да разполага с допълнителни доказателства за наличието на авторски и изключителни права на Innovyze, респ. на „АкваМод“ ООД върху системата ЦИСУТДВКМ при „В и К“ ЕООД, гр. Ямбол.

В допълнение, законосъобразното прилагане на избраното правно основание е свързано и с условието да не съществува достатъчно добра алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция да не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката (вж. чл. 79, ал. 2 от ЗОП). В решението се посочва, че с разглежданото договаряне се цели доставка на лицензи за допълнителни работни места и допълнителни модули за работа с внедрената и разработена в интерфейса на възложителя ГИС. Пояснява се, че във „В и К“ ЕООД, гр. Ямбол с лиценз е обезпечено едно работно място с пълна функционалност, което е недостатъчно за своевременното изграждане и поддържане на актуални модели на всички В и К мрежи, експлоатирани от оператора. Твърди се, че съществуващата ГИС е структурирана в съответствие с утвърдения процедурен наръчник, административната организация в дружеството и съществуващите информационни системи, като обхваща всички водоснабдителни системи и съответните им населени места. Отбелязва се, че частично са изградени геопространствени модели на В и К мрежите за няколко населени места в обособената територия, обслужвана от „ВиК“ ЕООД, гр. Ямбол, в това число за агломерация Ямбол и агломерация Елхово, които следва да се допълнят и актуализират. В този смисъл, в мотивите се посочва, че специфичните изисквания и условия, свързани със закупуване на допълнителни лицензи за десктоп приложението с пълна функционалност и допълнителните модули налагат поръчката да бъде изпълнена от лицето внедрило системата. С оглед на изложеното и доколкото в решението се твърди, че софтуерната платформа е разработена за нуждите на В и К оператори и допълнителните лицензи е необходимо да са в пълна оперативна и софтуерна съвместимост със системата, може да се приеме, че възлаганите дейности следва да се изпълнят от лицето, внедрило системата и отсъствието на конкуренция да не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката.

Прилагането на чл. 79, ал. 1, т. 3, б. „в” от ЗОП е обвързано и с условието правата, които служат като основание възложителят да игнорира общия ред за възлагане, да са възникнали законосъобразно. Доколкото конкретното възлагане произтича от задължения, поети с предходен договор, от съществено значение е той да е сключен при съблюдаване на приложимите правила, вкл. и тези за възлагане на обществени поръчки. От мотивите на решението и от приложения като доказателство Договор № 8/31.03.2014 г., с който е възложено внедряването на ЦИСУТДВКМ във „В и К“ ЕООД, гр. Ямбол, става ясно, че същият е сключен след проведена обществена поръчка „публична покана“ по реда на Глава осма “а” от ЗОП  (отм.). Видно от договора, стойността на възложените дейности е в размер на 64 873 лв. без ДДС. Същевременно, с разглежданото договаряне се възлага доставка на лицензи за допълнителни работни места и допълнителни модули за работа с внедрената и разработена в интерфейса на възложителя ГИС базирана информационна система, чиято стойност е 230 625 лв. без ДДС. В решението за откриване на разглежданото договаряне се посочва, че възложителят разполага с лиценз за едно работно място с пълна функционалност, но остава неизяснено за колко работни места са възлаганите нови лицензи. Подчертава се, че в рамките на договаряните услуги няма предвидено изграждане или надграждане на софтуерни компоненти и софтуерна част на съществуващата информационна система, но не се уточнява по какъв начин лицензите за допълнителни модули разширяват и развиват платформата. В тази връзка, възложителят следва да разполага с аргументи и доказателства, че при внедряването на системата не е бил наясно, че ще възникне нужда от разширяването й, респ. при въвеждането й през 2014 г. е приложен подходящият ред за възлагане. Допълнително условие е осигуряването на допълнителни лицензи да не води до съществена промяна на вида и характеристиките на първоначалния продукт, което предполага спазването на общия ред за възлагане по ЗОП.