След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № ОПИ-47 от 17.04.2014 г. на административния ръководител – районен прокурор на РП – Велинград за откриване на процедура на договаряне без обявление чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП, покана за участие, адресирана до „Омега Софт“ ООД и доказателства, свързани с избора на процедура.
В мотивите за избор на процедура се посочва, че програмният продукт Омекс 2000 е разработен като интегриран софтуер и функционира в своите разновидности. Посочва се, че софтуерът е широко разпространен и ползван в страната от редица органи на централната власт, бюджетни организации, банкови и застрахователни холдинги, утвърдени фирми, референции от които са качени в сайта на „Омега Софт“ ООД. Пояснява се, че през предстоящия 12-месечен период от 15.05.2014 г. до 14.05.2015 г. е необходимо да се извърши поддръжка на софтуера на работната заплата в Районна прокуратура гр. Велинград с цел подсигуряване адекватност на продукта с непрекъснато променящото се законодателство в страната. Уточнява се, че продуктът е инсталиран и работи в Районна прокуратура гр. Велинград от 2006 г. Пояснява се, че софтуерната система Омекс 2000, която е инсталирана в Районна прокуратура гр. Велинград, е закупена с посредничеството на търговски партньор на „Омега Софт“ ООД – дружеството СД „Мяшков и Ко“. Отбелязва се, че е заведен в баланса на РП – Велинград. Уточнява се, че ежегодно на база на издадена от „Омега Софт” ООД фактура РП – Велинград заплаща абонамент – нормативна поддръжка на ПП „Омекс 2000”. Твърди се, че съгласно текста на издадените фактури заплащането на сумите по тях има силата на договор между „Омега Софт“ ООД и купувача при взаимно спазване на Общите лицензионни условия, публикувани на http://www.omegasoft.bg/license.pdf. Допълва се, че фирма „Омега Софт“ ООД е носител на авторските права върху продукта и разполага с богата мрежа от дистрибутори в страната. Уточнява се, че наличието на защитени авторски права е регламентирано в чл. 3, ал. 1, т. 1 и чл. 5 от Закона за авторското право и сродните му права (ЗАПСП). Пояснява се, че съгласно посочената разпоредба компютърните програми са обект на авторско право, а неговите носители са лицата, в резултат на чиято творческа дейност е създадена компютърната програма. Посочва се, че с Решение на Патентно ведомство под рег. № 42162/05.06.2002 г., търговска марка „Омекс“ е регистрирана като собствена търговска марка на ТД „Омега Софт“ ООД. Отбелязва се, че ПП „Омекс 2000“ е признат за компютърна програма с носител на интелектуалната собственост на ТД „Омега Софт“ ООД, като Търговската марка е подновена за срок от 10 години, по подадената от „Омега Софт“ ООД молба № 56258/10.11.2010 г. е получено Уведомление от Патентното ведомство. Твърди се, че в тази връзка поканеното дружество е единствения възможен изпълнител на предмета на настоящата обществена поръчка. В заключение се посочва, че възлагането на обществена поръчка на друго лице би довело до нарушаване на авторските права и права на интелектуална собственост на „Омега Софт“ ООД. В поле V.2) на Решението за откриване на процедура се посочва, че покана за участие е изпратена до „Омега Софт“ООД, гр. София.
Видно от приложената покана, прогнозната стойност на поръчката е 905 лв. без ДДС и срок на изпълнение на поръчката 12 месеца, считано от 15.05.2014 г. до 14.05.2015 г.
В подкрепа на изложените мотиви са представени следните доказателства:
1. декларация от 18.02.2014 г. от управителя на „Омега Софт“ ООД, в която се посочва, че програмният продукт Омекс 2000 е разработка на служители на фирма „Омега Софт“ ООД и фирмата притежава всички авторски права върху продукта, а именно правото да го разпространява, да извършва актуализации при промяна в законодателството, да го променя, развива и усъвършенства съгласно чл. 14, във връзка с чл. 2 от ЗАПСП. Посочва се също, че фирмата е регистрирала собствена търговска марка „Омекс“ под регистрационен № 42162/05.06.2002 г. в Патентно ведомство на Република България, на основание молба вх. № 53455/31.01.2001 г. Отбелязва се, че търговската марка е възобновена за 10 години на основание чл. 20, ал. 2 от Закона за марките и географските означения (ЗМГО) по молба с вх. № 56258/10.11.2010 г. Твърди се, че „Омега Софт“ ООД не е предоставяла права на трети страни (юридически и физически лица) да променят или да развиват софтуера. Отбелязва се, че „Омега Софт“ ООД си сътрудничи с търговски представители в страната за разпространение на софтуерна система Омекс 2000, но фирмата не предоставя права на търговските представители върху софтуерна система Омекс 2000 за извършване на актуализации при промяна на законодателството, да развиват и усъвършенстват системата, съгласно чл. 14 във връзка с чл. 2 от ЗАПСП. Отбелязва се, че софтуерна система Омекс 2000, инсталирана в Районна прокуратура гр. Велинград, е закупена с посредничеството на търговски партньор фирма СД „Мяшков и Ко“, за което са издадени съответните финансови документи от негово име. Посочва се, че към днешна дата търговските взаимоотношения с фирма СД „Мяшков и Ко“ са прекратени.
2. свидетелство, издадено от Патентно ведомство на Република България за издаване на марка „Омекс“ на фирма „Омега Софт“ ООД. Срокът на валидност е до 31.01.2011 г.
3. уведомление от Патентно ведомство на Република България за удължаване на срока на марката до 31.01.2021 г.
4. фактура № 0000005837 от 15.05.2006 г. за ПП „Омекс Заплати“ частично. Фактурата е издадена от „Мяшков и Ко“ СД на стойност 166.67 лв. без ДДС.
5. фактура № 0000005915 от 16.06.2006 г. за ПП „Омекс“ Заплати. Фактурата е издадена от „Мяшков и Ко“ СД на стойност 75 лв. без ДДС.
6. фактура № 5800000621 от 28.05.2013 г. за ПП Омекс 2000 Standard абонамент – нормативна поддръжка за период 15.05.2013 г. до 14.05.2014 г. Фактурата е издадена на Районна прокуратура – Велинград от „Омега Софт“ ООД на стойност 303.15 лв. без ДДС.
Изводи
Възлагането на настоящата обществена поръчка, чийто предмет включва поддръжка на софтуерен продукт, внедрен в системата на възложителя, следва да се осъществи при спазване и прилагане на разпоредбите на специални закон в областта – ЗАПСП. Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗАПСП компютърните програми са обект на авторско право, поради което именно лицето, което притежава авторски и/или изключителни права може да реализира обществената поръчка. Видно от приложените доказателства, носител на авторските права върху софтуерен продукт Омекс 2000 е дружеството, до което е адресирана поканата за участие в настоящата процедура.
Тъй като използваният софтуер за работна заплата е закупен през 2006 г. (видно от приложените фактури от „Мяшков и Ко“ СД), необходимо условие за законосъобразност на настоящата процедура е този продукт да е придобит от възложителя в съответствие с действащите към онзи момент правила за възлагане на обществени поръчки.
С оглед на изложеното, считаме, че изборът на процедура е законосъобразен. |