След извършен преглед на изпратените материали във връзка с откриването на процедура на договаряне без обявление се установи следното:
Правно основание – чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП
Посоченото от възложителя правно основание се прилага, когато възлагането на обществената поръчка на друго лице би довело до нарушаване на:
- авторски или други права на интелектуална собственост;
- или на изключителни права, придобити по силата на закон или на административен акт.
Фактическа обстановка и доказателства
В Агенцията по обществени поръчки са представени Решение № ОПИ-477 от 04.12.2013 г. на Административния ръководител – Военно-окръжен прокурор на Военно-окръжна прокуратура - гр. Пловдив за откриване на процедура на договаряне без обявление по чл. 90, ал. 1, т. 3 от ЗОП, покана и доказателства.
В мотивите за избор на процедура се отбелязва, през новата бюджетна 2014 година е необходимо да се извърши поддръжка и актуализация на софтуера за работната заплата. Твърди се, че Военно-окръжна прокуратура - гр. Пловдив ползва програмния продукт “ПОЛИКОНТ” от 6 години, като всяка година заплаща абонамент за нови версии. В тази връзка се посочва, че след закупена от фирма “С+С Аутоматион” ООД софтуерна услуга /програмен продукт/ с фактура № 0000000428/26.10.2007 г. програмният продукт “ПОЛИКОНТ” е инсталиран и работи във Военно-окръжна прокуратура - гр. Пловдив от 2007 г. Допълва се, че с фактури № 0000000475/14.11.2007 г., № 0000000612/17.12.2007 г. и № 0000002728/22.11.2011 г. са закупени допълнителни модули към посочения софтуерния продукт от цитираното по-горе дружество.
Твърди се, че фирма “С+С Аутоматион” ООД е носител на авторските права върху програмният продукт “ПОЛИКОНТ” , като и че не са предоставяни права на трети лица, което се удостоверява чрез представена декларация от 17.10.2013 г. и свидетелство за марка, издадено от Патентно ведомствона Р. България, съпроводено с Уведомление за подновяване на регистрацията за нов период от 10 години.
Предвид авторските права върху програмния продукт “ПОЛИКОНТ” се отбелязва, че наличието на защитени авторски права е регламентирано в чл. 3, ал. 1, т. 1 и чл. 5 от Закона за авторските права и сродните му права (ЗАПСП), като съгласно посочената разпоредба, компютърните програми са обект на авторско право, а неговите носители са лицата, в резултат на чиято творческа дейност е създадена компютърната програма.
Заключва се, че поради факта, че компютърната програма “ПОЛИКОНТ” е разработена от “С+С Аутоматион”, поканеното дружество е единственият възможен изпълнител на настоящата обществена поръчка, тъй като възлагането й на друго лице, би довело до нарушаване на авторските му права и права на интелектуална собственост.
В поле V.2) на решението е записано, че лицето, до което се изпраща поканата за участие в процедурата на договаряне без обявление е “С+С Аутоматион” ООД.
В подкрепа на изложените мотиви са представени следните доказателства:
1. копие на Заповед № ЛС-183/21.01.2013г. на Главния прокурор на Република България за упълномощаване, съгласно чл. 8, ал. 2 от ЗОП, на административния ръководител на Военно-окръжна прокуратура – гр. Пловдив да открие, организира и проведе процедури за възлагане на обществени поръчки, сред които и настоящата ( т. III от Заповедта);
2. копие на Договор № 101/14.11.2007 г. за закупуване на софтуерна система “ПОЛИКОНТ”, сключен между Военно-окръжна прокуратура – гр. Пловдив и “С+С Аутоматион” ООД. От раздел I, чл. 1 на договора става ясно, че изпълнителят предоставя модули от софтуерна система “ПОЛИКОНТ” в следната конфигурация: Работна заплата – разширена версия; НАП – данни за осигурени лица; НОИ – обезщетения. В чл. 2 е записано, че изпълнителят подготвя инсталационен носител и инсталира софтуера на посочени от възложителя работни станции. В раздел V, чл. 8 е записано, че стойността на договора е в размер на 485, 84 лв. с ДДС;
3. копие на Декларация от 17.10.2013 г., с която управителят на дружеството “С+С Аутоматион” ООД” посочва, че програмният продукт, ”ПОЛИКОНТ” е разработка на фирма “С+С Аутоматион” ООД и фирмата притежава всички авторски права върху продукта, а именно правото да го разпространява, да извършва актуализации при промяна в законодателството, да го променя, развива и усъвършенства съгласно чл. 14, във връзка с чл. 2 от ЗАПСП. В допълнение към гореустановеното, в декларацията се отбелязва, че фирма “С+С Аутоматион” ООД не е предоставила права на трети страни (юридически и физически лица) да променят или развиват софтуера. В т. 2 на декларацията е посочено, че фирмата е регистрирала собствена търговска марка “ПОЛИКОНТ” под № 42044 от 20.05.2002г. в Патентно ведомство на Република България, подновена на основание молба с вх. №56491/26.11.2010 г. за още 10 години до 31.01.2021 г.
4. копие на Свидетелство за марка, от което се вижда, че с регистров номер 42044 на 20.05.2002 г. е регистрирана марка “ПОЛИКОНТ”. Покровителственият срок върху марката изтича на 31.01.2011 г.. Притежател на марката “ПОЛИКОНТ” е дружеството “С+С Аутоматион” ООД;
4. копие на Уведомление от Патентното ведомство на Р България, от което става ясно, че на 29.11.2010 г. на основание чл. 20, ал. 2 от Закона за марките и географските означение (ЗМГО) по молба на “С+С Аутоматион” ООД с вх. № 56491/26.11.2010 г., съгласно чл. 39, ал. 1 от ЗМГО в Държавния регистър на марките е вписано подновяване на регистрацията за нов период от от 10 години на марката, “ПОЛИКОНТ”, с регистров номер 42044 до 31.01.2021 г.;
5. копие на фактура № 0000000428/26.10.2007 г. за софуерна услуга, поддръжка на софтуер на стойност 193 лв. без ДДС; копие от фактура № 0000000475/14.11.2007 г. за абонамент нови версии на модули на стойност 211,23 лв. без ДДС; копие на фактура № 0000000612/17.12.2007 г. за софтуерна услуга, командировачни разходи на стойност 219, 05 лв. без ДДС; копие на фактура № 0000002728/22.11.2011 г. за абонамент на нови версии на допълнителени модули за 2012 г.; копие на фактура № 0000003182/23.11.2012 г. за актуализация на нови версии за 2013 г., на стойност 204,19 лв без ДДС.
Приложената покана е адресирана до управителя на дружеството “С+С Аутоматион” ООД. От т. I на поканата се вижда, че прогнозната стойност на настоящата поръчка е 204,19 лв. без ДДС, а в т. II става ясно, че поръчката е със срок на изпълнение 12 месеца, считано от 01.01.2014 г.
Изводи
Възлагането на обявената обществена поръчка за поддръжка на софтуерен продукт, внедрен в системата на възложителя, следва да се осъществи при спазване и прилагане разпоредбите на специалния закон в областта - Закон за авторско право и сродните му права (ЗАПСП), съгласно които компютърните програми са сред закриляните обекти на авторско право. В тази връзка, единствено лицето, което притежава авторски и/или изключителни права върху създадения продукт може да реализира обществената поръчка. Видно от приложените доказателства, носител на авторските права върху софтуерен продукт “ПОЛИКОНТ” е дружеството, поканено за участие в настоящата процедура.
Предвид общата стойност на услугите, включени в договора от 14.11.2007 г., сред които предоставяне на софтуерна система – “Работна заплата”, възложителят не е имал задължение да прилага процедурите по ЗОП, поради което считаме, че програмният продукт “ПОЛИКОНТ” е придобит законосъобразно.
С оглед на горното, приемаме за основателно прилагането на чл. 90, ал. 1, т. 3 ЗОП. |